§ 16 UWG – Pedido de indemnização

O pedido de indemnização ao abrigo do § 16 UWG confere a consumidores e empresários o direito de exigir a reparação de danos causados por determinadas práticas comerciais desleais ou outras infrações à concorrência. Objetivo da norma é colocar os lesados, do ponto de vista financeiro, na situação em que estariam sem a infração à concorrência. Ao contrário do pedido de cessação, que visa impedir futuras violações do direito, o pedido de indemnização serve para o ressarcimento de prejuízos já ocorridos. Pressupõe-se que a infração à concorrência tenha causado um dano concreto e que estejam preenchidos os requisitos gerais de responsabilidade civil. Entre estes contam-se, em especial, ilicitude, dano, causalidade, adequação, nexo de ilicitude e culpa. O pedido liga-se, assim, diretamente às regras gerais de indemnização dos §§ 1293 e segs. do ABGB.

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Requisitos para um pedido de indemnização

Um pedido de indemnização ao abrigo do § 16 UWG não surge automaticamente com qualquer infração à concorrência. A responsabilidade pressupõe, antes, que estejam preenchidos tanto os requisitos do direito da concorrência como os requisitos gerais de direito civil do regime austríaco de indemnização.

A base para tal são os §§ 1293 e segs. do ABGB. De acordo com estes, devem verificar-se, em especial, um comportamento ilícito, um dano concreto, um nexo causal entre o comportamento e o dano, bem como culpa do lesante. Além disso, o dano ocorrido tem de pertencer ao tipo de prejuízos contra os quais a norma jurídica violada pretende proteger.

Só quando estes requisitos estão preenchidos é que um pedido de indemnização pode ser exercido com sucesso. O ónus da prova recai, em princípio, sobre quem invoca a indemnização.

Existência de uma infração à concorrência

O requisito mais importante para um pedido de indemnização é uma infração ao direito da concorrência. O comportamento do demandado tem de violar uma disposição do UWG e, por isso, poder ser qualificado como desleal. Que infrações podem desencadear um pedido de indemnização depende de estarem afetados consumidores ou empresários.

Infrações à concorrência perante consumidores

Os consumidores podem, nos termos do § 16, n.º 1, UWG exigir indemnização se um empresário aplicar uma das seguintes práticas comerciais desleais:

• Práticas comerciais agressivas ou enganosas nos termos dos n.os 1 a 31 do anexo ao UWG
• Outras práticas comerciais desleais nos termos do § 1 n.º 1 n.º 2 UWG
• Infrações ao § 1a n.º 1 a 3 UWG
• Infrações ao § 2 UWG
• Infrações ao § 2a UWG

Além disso, a prática comercial desleal tem de ter influenciado efetivamente a liberdade de decisão do consumidor. O consumidor tem de ter tomado, em consequência do ato, uma decisão comercial que, com informação correta ou sem influência indevida, não teria tomado. Isto inclui, em especial, decisões de compra, celebração de contratos ou a utilização de um serviço.

Infrações à concorrência perante empresários

Os empresários podem, nos termos do § 16 n.º 2 UWG, exigir indemnização se forem lesados por uma infração a uma das seguintes disposições:

• Prática comercial desleal nos termos do § 1 n.º 1 n.º 1 UWG
• Desvalorização de uma empresa § 7 UWG
• Uso indevido de sinais distintivos § 9 UWG
• Suborno de empregados ou mandatários nos termos do § 10 UWG em conjugação com o § 13 UWG
• Inserção de meios ilícitos em publicidade impressa § 21 n.º 3 UWG
• Violação de disposições de direito administrativo, § 34 n.º 3 UWG

Ao contrário do que sucede com os consumidores, a lei não depende de saber se uma decisão comercial foi influenciada. O determinante é que o empresário tenha sofrido um dano indemnizável em consequência da infração à concorrência. Nos termos dos requisitos legais, para além do dano efetivo pode também ser exigida a indemnização do lucro cessante.

Ocorrência de um dano concreto

Um pedido de indemnização ao abrigo do § 16 UWG pressupõe que o lesado tenha efetivamente sofrido um dano concreto. A mera infração à concorrência, por si só, não é suficiente. Quem exige indemnização tem de poder provar que o ato desleal conduziu a um prejuízo económico.

Existe dano indemnizável quando um empresário perde clientes, sofre quebras de faturação ou tem de suportar custos adicionais para eliminar as consequências da infração à concorrência. Também os consumidores têm de demonstrar que a prática comercial desleal lhes causou um prejuízo financeiro.

Não bastam meras suposições ou desvantagens teóricas. O dano tem de se ter verificado efetivamente e ser comprovável de forma plausível. Quanto mais precisamente se puderem documentar e quantificar os efeitos económicos, mais fácil será a posterior efetivação do pedido.

O dano concreto constitui, assim, um requisito central do pedido de indemnização. Sem um prejuízo comprovável, não existe direito a indemnização, mesmo perante uma infração à concorrência inequívoca.

Nexo de causalidade entre a infração e o dano

Entre a infração à concorrência e o dano ocorrido tem de existir um nexo causal. Os juristas referem-se a isto como causalidade. O dano tem de ter ocorrido precisamente em consequência do comportamento ilícito e não pode ser imputável a outras causas.

O lesado tem de provar que, sem o ato desleal, o dano não teria ocorrido ou, pelo menos, não teria ocorrido da mesma forma.

Especialmente em casos de perdas de faturação ou de relações com clientes perdidas, esta prova pode ser difícil. Por isso, a documentação dos efeitos económicos e das circunstâncias da infração à concorrência assume particular importância.

Nexo de adequação

Para além da causalidade, o direito da responsabilidade civil exige um chamado nexo de adequação. Nem todo o dano que, de algum modo, esteja relacionado com uma infração à concorrência tem de ser indemnizado.

Só são indemnizáveis os danos que, segundo a experiência comum, se apresentem como consequência típica e previsível do comportamento ilícito. O prejuízo ocorrido não pode assentar em circunstâncias extraordinárias ou atípicas.

Por circunstâncias extraordinárias ou atípicas entendem-se acontecimentos com os quais normalmente não é de contar. O dano tem de ser uma consequência previsível da infração à concorrência e não pode ter resultado de uma cadeia invulgar de vários fatores.

Este requisito visa impedir que um lesante responda por consequências que ultrapassam qualquer expectativa razoável. A responsabilidade limita-se aos danos que, numa apreciação objetiva, se apresentem como consequência previsível da infração à concorrência.

Ilicitude e nexo de ilicitude

Para um pedido de indemnização, o comportamento do lesante não só tem de ter causado um dano, como também tem de ser ilícito. No direito da concorrência, a ilicitude resulta do facto de se ter violado uma disposição do UWG.

Além disso, tem de existir um chamado nexo de ilicitude. Isto significa que o dano ocorrido tem de pertencer ao tipo de prejuízos contra os quais a norma violada pretende proteger.

A lei protege apenas os interesses abrangidos pela respetiva proibição. Assim, o dano invocado tem de situar-se dentro do âmbito de proteção da norma violada.

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Culpa do lesante

Um pedido de indemnização ao abrigo do § 16 UWG pressupõe que o lesante tenha culpa.

Há culpa quando o lesante atuou dolosa ou negligentemente. No direito da concorrência, para um pedido ao abrigo do § 16 UWG, em regra, basta a negligência. Só quando a lei exige expressamente atuação dolosa para um determinado tipo legal é que o lesado tem de provar o dolo.

Há negligência quando o lesante não observa o cuidado devido. Não pretende cometer conscientemente a infração à concorrência, mas poderia tê-la reconhecido e evitado com a atenção adequada. No direito da concorrência, para um pedido de indemnização, normalmente basta a negligência leve.

Há dolo quando o lesante comete conscientemente a infração à concorrência ou, pelo menos, sabe que o seu comportamento pode ser ilícito e, ainda assim, o aceita. Nesse caso, o lesante não atua apenas de forma descuidada, mas com conhecimento ou, pelo menos, com indiferença quanto às possíveis consequências do seu comportamento.

A existência de culpa depende sempre das circunstâncias do caso concreto.

Danos indemnizáveis nos termos do § 16 UWG

Se estiverem preenchidos os requisitos de um pedido de indemnização, o lesado pode exigir a reparação dos danos causados pela infração à concorrência. O objetivo da indemnização é colocar o lesado, do ponto de vista económico, na situação em que estaria sem o ato ilícito.

Os danos que podem ser indemnizados regem-se pelos princípios gerais do direito da responsabilidade civil. Incluem o dano emergente e, sob determinadas condições, também o lucro cessante.

Se e em que medida um dano é indemnizado depende sempre das circunstâncias do caso concreto e das provas apresentadas.

Danos positivos

O dano emergente abrange todas as desvantagens patrimoniais diretamente ocorridas e causadas pela infração à concorrência. Inclui, em especial, perdas financeiras, despesas adicionais ou outros encargos económicos que diminuam o património existente do lesado.

A jurisprudência interpreta de forma ampla o conceito de dano emergente. Também se incluem vantagens económicas quando a sua ocorrência já estava em grande medida assegurada. O decisivo é que o prejuízo possa ser apurado de forma concreta e plausível e reconduzido à infração à concorrência.

Os consumidores só podem, nos termos do § 16, n.º 1, UWG, invocar o dano efetivamente ocorrido (dano emergente).

Lucro cessante

Para além do dano emergente, os empresários podem, nos termos do § 16 n.º 2 UWG, exigir também o lucro cessante. Trata-se de lucros ou vantagens económicas que, sem a infração à concorrência, provavelmente teriam sido obtidos, mas que, na realidade, não se concretizaram.

O pedido abrange oportunidades de ganho frustradas, negócios perdidos ou receitas não obtidas. O lesado tem de conseguir demonstrar de forma plausível que a expectativa de lucro não assentava apenas numa esperança, mas que, face às circunstâncias do caso concreto, teria sido realista.

Responsabilidade por infrações à concorrência

Quem pretenda fazer valer um pedido de indemnização ao abrigo do § 16 UWG tem de demandar a pessoa ou a empresa correta. Obrigada a indemnizar é a pessoa que causou culposamente a infração à concorrência. Contudo, consoante o caso, outras pessoas também podem responder pelo dano ocorrido.

Responsabilidade do lesante direto

Em primeiro lugar, responde quem cometeu a infração à concorrência. Trata-se, regra geral, do empresário ou da pessoa que, pelo seu comportamento, causou a prática comercial desleal ou outra violação da concorrência.

Pressupõe-se que o lesante tenha atuado de forma ilícita e culposa e que a infração à concorrência tenha sido causal para o dano ocorrido. Verificados estes requisitos, o lesado pode exigir a reparação do dano diretamente ao responsável.

Responsabilidade de empresas e órgãos

As infrações à concorrência não são cometidas apenas por pessoas singulares, mas frequentemente também no âmbito de uma empresa. Nesses casos, a própria empresa pode ser responsável pelo comportamento dos seus órgãos, colaboradores ou outros mandatários.

A responsabilidade assenta no facto de as empresas participarem no comércio e, para tal, se servirem dos seus colaboradores e decisores. Assim, atos ilícitos praticados no contexto da atividade empresarial são imputados à empresa.

Sob determinadas condições, pode ainda estar em causa uma responsabilidade pessoal de gerentes ou membros do conselho de administração. Isto aplica-se, em especial, quando tenham provocado a infração à concorrência, nela participado ou, apesar de conhecerem o ato ilícito, não tenham adotado medidas adequadas para o prevenir ou cessar.

Responsabilidade de coautores e cúmplices

Não só o autor direto pode responder por uma infração à concorrência. A responsabilidade pode também abranger pessoas que promovam, apoiem conscientemente ou concretizem a violação em conjunto com o autor principal.

Isto inclui coautores, instigadores e cúmplices. Pressuposto é, em regra, que a pessoa em causa tenha dado um contributo próprio para a infração à concorrência e que lhe possa ser imputada, pelo menos, negligência. A participação tem de ir além de uma colaboração meramente subordinada ou ocasional na prática.

Exercício do pedido de indemnização

Um pedido de indemnização não existe automaticamente. O lesado tem de alegar os factos constitutivos do direito e, em caso de litígio, também prová-los. Especialmente em infrações à concorrência, é frequentemente a situação probatória que determina se um pedido pode ser exercido com sucesso.

Ónus da prova

O lesado suporta o ónus da prova de todos os requisitos do pedido de indemnização. Tem de provar a infração à concorrência, o dano ocorrido, a causalidade e a culpa do lesante.

Na prática, as maiores dificuldades surgem sobretudo na prova do dano e do nexo causal. Por isso, recomenda-se assegurar provas atempadamente e documentar os prejuízos económicos com o máximo de rigor possível.

Prescrição do direito

Os pedidos de indemnização ao abrigo do § 16 UWG estão sujeitos às regras gerais de prescrição do direito austríaco da responsabilidade civil. Distingue-se entre um prazo de prescrição subjetivo e um prazo de prescrição objetivo.

O prazo de prescrição subjetivo é de três anos. Começa a contar a partir do momento em que o lesado teve conhecimento do dano e da pessoa do lesante, ou em que poderia ter obtido esse conhecimento com diligência adequada.

Independentemente disso, aplica-se um prazo de prescrição objetivo de 30 anos a contar do evento danoso. Decorrido este prazo, o direito já não pode ser exercido judicialmente.

Após o decurso do prazo de prescrição, o direito já não pode ser exercido judicialmente com sucesso. Por isso, é importante uma análise jurídica atempada para evitar perdas de direitos.

Relação com outras pretensões no direito da concorrência

O pedido de indemnização é apenas um de vários instrumentos do direito da concorrência. Consoante o caso, podem existir outras pretensões, com objetivos distintos. Incluem-se:

• Pedidos de cessação para impedir futuras infrações à concorrência
• Pedidos de eliminação para remover situações ou conteúdos ilícitos
• Pedidos de publicação da decisão para informar o público sobre uma infração à concorrência declarada
• Pedidos de informação para esclarecer os factos e preparar outras pretensões
• Pedidos de entrega de lucros em casos excecionais previstos na lei

As pretensões existentes em cada caso dependem do tipo de infração à concorrência e das consequências por ela causadas.

Articulação com outros pedidos de indemnização no ABGB

O § 16 UWG constitui uma base especial de pretensão para danos decorrentes de infrações à concorrência. Além disso, consoante o caso concreto, podem também ser considerados pedidos gerais de indemnização ao abrigo do ABGB.

A base jurídica aplicável no caso concreto depende das circunstâncias do caso. Frequentemente, as pretensões de direito da concorrência e as pretensões gerais de direito civil sobrepõem-se, pelo que várias bases jurídicas têm de ser analisadas em paralelo.

A correta qualificação jurídica pode ter impactos significativos na efetivação do pedido e no montante do dano indemnizável.

As suas vantagens com o apoio de um advogado

Na prática, os pedidos de indemnização no direito da concorrência falham muitas vezes não por causa da infração em si, mas por se colocar a questão de saber se o dano ocorrido pode ser provado juridicamente. Em particular, os requisitos do § 16 UWG e as regras gerais de indemnização do ABGB são complexos. Mesmo pequenos erros na produção de prova ou no cálculo do dano podem levar a que pretensões legítimas não possam ser exercidas.

Uma análise por advogado ajuda a avaliar realisticamente as probabilidades de sucesso, a assegurar provas adequadas e a escolher a base jurídica correta. Em simultâneo, pode ser verificado se, para além de um pedido de indemnização, existem outros direitos, como pedidos de cessação, eliminação ou informação.

As suas vantagens num relance:

• Análise juridicamente segura dos requisitos do pedido, incluindo ilicitude, causalidade, dano e culpa.
• Recolha profissional de prova e cálculo do dano, para exercer as pretensões da forma mais eficaz possível.
• Exercício estratégico dos seus direitos perante concorrentes, parceiros comerciais ou outros lesantes.

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Perguntas frequentes – FAQ

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