A apreensão ao abrigo do § 5 UWG é um meio judicial que permite retirar de circulação conteúdos ilícitos em meios de comunicação ou em websites. Aplica-se quando, através de uma publicação num meio de comunicação, se concretiza uma prática comercial punível, enganosa ou agressiva. Isto abrange, por exemplo, publicações impressas como jornais, brochuras ou outros suportes publicitários físicos, mas também websites onde o conteúdo contestado está acessível. Para os afetados, a norma é particularmente relevante porque está estreitamente ligada à Lei dos Media, prevê prazos e regras processuais próprios e pode aplicar-se também sem culpa comprovada. Especialmente no âmbito online, a apreensão tem relevância prática. A medida não pode violar direitos importantes como a liberdade de expressão, a liberdade de imprensa e o direito de propriedade e deve orientar-se por eles.

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Significado e finalidade da apreensão

A finalidade da apreensão é garantir que conteúdos ilícitos não continuem a ser divulgados. O foco não está, portanto, na punição, mas na proteção contra efeitos adicionais de um ato desleal.

Se uma empresa, por exemplo, publicar publicidade enganosa ou utilizar práticas comerciais agressivas, essa informação pode espalhar-se rapidamente e continuar a influenciar consumidores ou concorrentes. É precisamente aqui que a apreensão intervém e põe termo a esse efeito.

É importante que a medida incida diretamente sobre o conteúdo.

Impede que:

• afirmações problemáticas continuem a circular
• ou sejam divulgadas novamente

Desta forma, protege não só os afetados individualmente, mas também a concorrência leal no seu conjunto.

Remissão para a Lei dos Media

O § 5 UWG contém apenas uma disposição breve e remete os detalhes para a Lei dos Media. Assim, muitas regras processuais e requisitos não resultam diretamente do UWG, mas concretamente do § 33 MedienG e do § 41 MedienG.

Isto tem uma vantagem clara: a apreensão segue regras uniformes, quer se trate de meios clássicos quer de conteúdos digitais. Ao mesmo tempo, porém, cria alguma complexidade, porque duas leis interagem.

Para os afetados, isto significa sobretudo:

• A apreensão decorre segundo procedimentos de direito dos media
• Questões importantes sobre prazos, tramitação e direitos resultam da Lei dos Media

Na prática, esta remissão é particularmente relevante, porque determina com que rapidez é necessário agir e que possibilidades de defesa existem.

Requisito da apreensão

Não existe apreensão automática. Pressupõe-se que determinadas condições jurídicas estejam preenchidas. O decisivo é que um conteúdo viole o direito da concorrência, ou seja, seja juridicamente proibido, e que a publicação seja punível.

O tribunal verifica se o conteúdo publicado está abrangido pela norma e se é necessária uma intervenção para evitar efeitos adicionais. A apreensão só se aplica, portanto, quando existe uma violação concreta do direito e esta tem relevância prática.

Conteúdos ilícitos e puníveis no meio de comunicação

A apreensão ao abrigo do § 5 UWG pressupõe que exista efetivamente um delito de conteúdo mediático. Este existe quando a publicação de um conteúdo não é apenas ilícita, mas adicionalmente viola uma norma penal legal. O decisivo é, portanto, que o próprio conteúdo seja juridicamente proibido e punível.

Isto verifica-se sempre que, através de um texto, uma imagem ou uma afirmação num meio de comunicação, se concretiza um ato punível. No direito da concorrência, isto diz respeito sobretudo a práticas comerciais enganadoras ou agressivas ao abrigo do § 4 UWG, quando estas ultrapassam os limites legais.

Importa a seguinte distinção:

• O § 4 UWG regula quando um conteúdo é punível
• O § 5 UWG regula o que acontece com esse conteúdo (ou seja, a apreensão)

Por isso, a apreensão não se refere a qualquer publicidade ilícita, mas apenas a conteúdos que devem ser qualificados juridicamente como puníveis.

Não é necessário haver culpa

Um ponto particularmente importante é que a apreensão não pressupõe culpa. Isto significa, de forma simples: não importa se alguém fez algo errado de propósito ou se o erro aconteceu por engano.

As empresas podem ser afetadas mesmo quando não detetaram ou não podiam detetar um erro. O decisivo é apenas que o conteúdo seja ilícito e possa continuar a ser divulgado.

Esta regra garante que conteúdos ilícitos possam ser removidos rapidamente, sem que primeiro seja necessário esclarecer a questão da culpa. Ao mesmo tempo, porém, aumenta o risco para as empresas, porque têm de verificar todos os conteúdos que publicam, por exemplo no seu website, em publicidade ou noutros meios.

Objeto da apreensão

A apreensão ao abrigo do § 5 UWG refere-se sempre a conteúdos concretos que são divulgados ou se destinam a ser divulgados. O decisivo não é, portanto, algum comportamento de bastidores, mas o resultado visível, ou seja, o próprio meio.

A lei distingue entre diferentes tipos de meios de comunicação. São particularmente relevantes:

• meios de comunicação físicos clássicos, como jornais, folhetos ou brochuras
• publicações digitais na Internet, como websites ou publicações online

Ambos podem ser abrangidos pela apreensão se contiverem afirmações ilícitas.

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Meios de comunicação físicos

Por meios de comunicação físicos entendem-se todos os meios tangíveis, ou seja, conteúdos em forma física. Incluem, por exemplo, jornais, folhetos, brochuras, CDs ou DVDs.

Aqui, pode ser considerada uma apreensão quando estes meios já estão a ser distribuídos ou estão prontos para distribuição. Isto pode acontecer, em particular, quando material publicitário já está a ser entregue ou ainda se encontra em expedição.

Não estão abrangidos, pelo contrário, conteúdos que ainda não estão concluídos ou que já se encontram na posse privada de clientes. O decisivo é, portanto, saber se os conteúdos ainda estão em circulação ou se devem entrar em circulação.

• O determinante é se ainda se encontram no processo de distribuição
• Estão abrangidos todos os meios físicos suscetíveis de distribuição

Websites e conteúdos digitais

Atualmente, a apreensão tem particular importância no caso de websites e conteúdos digitais. Na Internet, as informações propagam-se rapidamente e muitas vezes permanecem acessíveis de forma permanente. Precisamente por isso, a apreensão desempenha aqui um papel central.

Se for detetado um conteúdo ilícito num website, o tribunal pode ordenar que este seja apagado ou removido. Esta obrigação recai diretamente sobre o operador do website.

Se não cumprir esta obrigação, podem ser aplicadas coimas sucessivas, que podem ser diárias. Isto cria uma pressão significativa para remover rapidamente os conteúdos.

Limite imposto pelos direitos fundamentais

A apreensão ao abrigo do § 5 UWG não pode ser aplicada sem limites. Mesmo que um conteúdo seja ilícito, a medida tem de respeitar direitos fundamentais importantes.

Isto significa: o Estado não pode simplesmente remover conteúdos se, com isso, liberdades fundamentais forem restringidas de forma excessiva. É sempre necessária uma proporcionalidade adequada entre a intervenção e a proteção contra práticas desleais.

Na prática, isto é particularmente importante, porque nem toda a afirmação problemática pode ser automaticamente removida. Depende sempre de quão afetados são os direitos do visado.

• A medida tem de ser proporcional
• Os direitos fundamentais estabelecem limites claros às intervenções

Liberdade de expressão e liberdade de imprensa

A liberdade de expressão e a liberdade de imprensa contam entre os direitos fundamentais mais importantes e protegem o facto de as opiniões poderem ser expressas livremente e as informações poderem ser divulgadas. Especialmente em conteúdos mediáticos, isto desempenha um papel central, porque a reportagem e a crítica são, em princípio, permitidas.

Também no contexto da apreensão se aplica: nem toda a afirmação crítica ou mais incisiva pode ser removida. Uma intervenção só é admissível quando o conteúdo ultrapassa claramente limites legais, por exemplo através de práticas comerciais puníveis, enganadoras ou agressivas.

Na prática, isto significa: tem de haver sempre uma ponderação. Por um lado, está o interesse em eliminar conteúdos ilícitos; por outro, o direito de informar e comunicar livremente.

• A apreensão não pode ir além do necessário
• Os direitos fundamentais estabelecem limites claros às intervenções

Só se esta ponderação for feita corretamente é que a apreensão é juridicamente admissível.

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Tipos de procedimento e prazos

A apreensão ao abrigo do § 5 UWG pode ocorrer por diferentes vias. É muito relevante em que fase processual o caso se encontra e se já está a decorrer um processo penal.

Em termos gerais, existem duas possibilidades:

• procedimento autónomo de apreensão
• apreensão no direito penal

Apreensão no processo penal

A apreensão no processo penal ocorre quando já está a decorrer um processo penal contra uma pessoa determinada. Nesse caso, a apreensão é integrada diretamente nesse processo e tratada em conjunto com a apreciação penal.

Isto significa: o tribunal decide não só sobre uma eventual pena, mas também sobre se os conteúdos em causa têm de ser retirados de circulação ou removidos.

Uma vantagem desta via é que o pedido de apreensão não está sujeito a um prazo fixo, enquanto o processo penal ainda estiver a decorrer. Assim, há tempo suficiente para reagir a novos desenvolvimentos e requerer a apreensão.

O pedido pode ser apresentado de forma flexível durante o processo

• A decisão é tomada em conjunto com a sentença penal
• A apreensão ocorre no processo penal em curso

Procedimento autónomo de apreensão

O procedimento autónomo de apreensão é utilizado quando não existe ou não é possível uma condenação penal, por exemplo porque não é possível perseguir uma pessoa concreta. Também neste caso, um conteúdo ilícito pode continuar em circulação. O procedimento permite, assim, uma apreensão independente de punição.

Na apreensão, os prazos desempenham um papel central. Quem agir demasiado tarde perde a possibilidade de fazer valer a medida.

Se o ato subjacente tiver ocorrido há mais de um ano, então a apreensão já não pode ser imposta juridicamente. Diz-se também que o ato prescreveu ao fim de um ano.

Direitos processuais dos titulares dos meios de comunicação

O titular do meio de comunicação tem direitos abrangentes no processo. Não fica desprotegido, podendo defender-se ativamente contra uma apreensão. Isto inclui, por exemplo, poder apresentar argumentos, fornecer provas e interpor recursos. Pode também agir independentemente de outros intervenientes e tomar as suas próprias decisões.

Assim, no processo, o titular do meio de comunicação dispõe das seguintes possibilidades para reforçar a sua posição:

• Participação na audiência e apresentação de requerimentos
• Interposição de recursos contra decisões
• Apresentação de provas, por exemplo quanto à licitude dos conteúdos
• Atuação autónoma no processo, independentemente de outros intervenientes

Estes direitos garantem que o processo decorre de forma justa e que todas as partes são ouvidas. Para as empresas, isto é particularmente importante, porque assim podem representar os seus interesses de forma direcionada.

Possibilidade de ocultação

Em vez de uma apreensão total, existe uma opção mais branda: a ocultação. Nesse caso, o meio de comunicação mantém-se, em princípio, mas as passagens problemáticas são removidas ou tornadas ilegíveis.

Isto pode ser feito, por exemplo, através de tarjar, colar por cima ou remover passagens específicas. O objetivo é eliminar apenas a parte ilícita, sem retirar de circulação todo o meio.

Para as empresas, isto é muitas vezes uma grande vantagem, porque podem continuar a utilizar o seu produto, desde que os conteúdos críticos deixem de estar visíveis.

As suas vantagens com o apoio de um advogado

A apreensão ao abrigo do § 5 UWG pode, à primeira vista, parecer um instrumento meramente técnico; na realidade, porém, interfere profundamente com direitos de empresas e titulares de meios de comunicação. Precisamente porque os prazos são curtos, os procedimentos são complexos e direitos fundamentais são afetados, surgem rapidamente riscos na prática. Um acompanhamento jurídico atempado garante que não perde nenhum prazo, enquadra corretamente a sua posição e reage de forma direcionada.

Um advogado experiente verifica por si se os requisitos de uma apreensão estão efetivamente preenchidos e desenvolve uma estratégia clara para evitar intervenções desnecessárias ou fazer valer os seus próprios direitos. Assim, mantém o controlo do processo e evita prejuízos económicos.

As suas vantagens concretas:

• Avaliação segura da situação jurídica antes de serem tomadas medidas
• Defesa eficaz ou exercício de direitos no procedimento de apreensão
• Proteção contra intervenções desnecessárias na sua empresa ou nos seus conteúdos

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Perguntas frequentes – FAQ

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