Aggressiiviset liiketoimintakäytännöt § 1a UWG:n mukaan ovat liiketoimintamenetelmiä, joilla yritys kohdistaa havaittavaa painostusta asiakkaisiin tai muihin markkinaosapuoliin saadakseen heidät tekemään konkreettiseen tuotteeseen liittyvän päätöksen, jota he eivät olisi tehneet ilman tätä painostusta. Kyse ei ole pelkästään vakuuttavasta mainonnasta, vaan käyttäytymisestä, joka syrjäyttää vapaan ja harkitun päätös- ja toimintavapauden. Tämä voi tapahtua häirinnän, pakottamisen tai luvattoman vaikuttamisen kautta. Suojataan päätös- ja toimintavapautta liiketoimintayhteydessä ennen sopimuksen tekemistä, sen aikana ja osittain myös sen jälkeen.

Valitse nyt toivottu ajankohta:Ilmainen ensikonsultaatio

Liiketoimintatavan käsite

Liiketoimintakäytännön käsite määritellään § 1 Abs. 4 Z 2 UWG laissa. Liiketoimintakäytännöllä tarkoitetaan mitä tahansa yrityksen toimintaa, laiminlyöntiä, käyttäytymistä tai ilmoitusta, kaupallista viestintää mukaan lukien mainonta ja markkinointi, joka liittyy välittömästi tuotteen myynnin edistämiseen, myyntiin tai toimittamiseen.

Tällaisia ovat esimerkiksi:

• mainonta sosiaalisessa mediassa tai televisiossa
• alennuskampanjat ja arvonnat
• myyntikeskustelut
• verkkosivujen tai pakkausten tiedot
• sähköpostit asiakkaille
• mutta myös tärkeiden tietojen tietoinen salaaminen

Aggressiivisen vaikuttamisen muodot

§ 1a UWG:ssä lainsäätäjä nimeää kolme aggressiivisen vaikuttamisen muotoa, joiden kautta liiketoimintakäytännöstä voi tulla aggressiivinen. Nämä kategoriat kuvaavat tärkeimpiä painostuksen muotoja liiketoiminnassa.

Kolme muotoa ovat:

• Häirintä
• Pakottaminen
• luvaton vaikuttaminen

Häirintä

Häirintää esiintyy, kun mainontakeinot ovat niin tunkeileva, että asianosaiset eivät voi juuri välttyä niiltä. Asianosaisen on silloin väistämättä käsiteltävä mainontaa, vaikka hän ei sitä haluaisikaan.

Pakottaminen

Pakottamisesta puhutaan, kun yritys käyttää fyysistä tai psyykkistä painostusta. Toisin kuin rikosoikeudessa, siihen ei vaadita väkivaltaa. Ratkaisevaa on pikemminkin se, että henkilöä painostetaan tekemään liiketoiminnallinen päätös, jota hän ei ilman pakottamista olisi tehnyt.

Luvaton vaikuttaminen

Luvaton vaikuttaminen kuvaa erityisen hienovaraista painostuksen muotoa. Tässä yritys käyttää hyväkseen valta-asemaansa tai asianosaisen erityistä tilannetta. Tämän seurauksena syntyy tilanne, jossa markkinaosapuoli ei voi enää tehdä todella vapaata päätöstä.

Tällainen määräävä asema voi johtua hyvin erilaisista olosuhteista. Se voi perustua esimerkiksi taloudelliseen ylivoimaan, auktoriteettisuhteeseen tai asianomaisen henkilön erityiseen tilanteeseen. Esimerkkejä ovat painostustilanteet sopimusmuutosten yhteydessä, pelon, sairauden tai uupumuksen hyödyntäminen tai kohdistettu vaikuttaminen erityisen helposti vaikutteille alttiisiin henkilöihin, kuten lapsiin tai vanhuksiin.

Ratkaisevaa on, heikentääkö tämä vaikuttaminen asianomaisen henkilön päätös- ja toimintavapautta olennaisesti ja voidaanko hänet sen kautta saada tekemään liiketoimintapäätös, jota hän ei olisi normaaliolosuhteissa tehnyt.

Valta-asema

Luvaton vaikuttaminen edellyttää valta-asemaa. Tällainen on olemassa, kun yritys tai muu henkilö on asianomaiseen nähden ylivoimainen ja voi siten vaikuttaa tämän päätökseen. Ylivoima voi syntyä taloudellisista olosuhteista, auktoriteettisuhteesta tai konkreettisesta elämäntilanteesta.

Valta-asema voi syntyä sosiaalisesta, taloudellisesta, ammatillisesta tai psyykkisestä ylivoimasta. Se on olemassa myös silloin, kun henkilö on rasittavassa tilanteessa, esimerkiksi onnettomuuden jälkeen, sairauden, surun tai taloudellisten ongelmien yhteydessä. Tällaisissa tilanteissa asianomaisille on vaikeampaa tehdä vapaa ja asiallinen päätös.

Aggressiivinen liiketoimintakäytäntö syntyy painostuksen käytöstä. Asianomaisen tulee saada vaikutelma, että hänen on pelättävä haittoja, jos hän ei käyttäydy odotetulla tavalla. Painostus voi tapahtua nimenomaisesti tai syntyä tilanteen konkreettisesta muotoilusta. Jo psyykkinen tai taloudellinen painostus riittää tähän.

Auktoriteettien käyttö

Auktoriteettihenkilöiden käyttö voi olla luvatonta vaikuttamista. Tähän kuuluvat esimerkiksi opettajat, lääkärit, esimiehet tai muut henkilöt, joihin on erityinen luottamussuhde. Asianomainen henkilö tuntee näiden henkilöiden auktoriteetin tai aseman vuoksi olevansa painostettuna ja ei siksi enää tee liiketoimintapäätöstä täysin vapaasti.

Kokemattomuuden tai herkkäuskoisuuden hyväksikäyttö

Aggressiivinen liiketoimintakäytäntö on kyseessä myös silloin, kun kohdistetusti hyödynnetään tiettyjen henkilöiden kokemattomuutta tai herkkäuskoisuutta. Tämä koskee esimerkiksi lapsia, nuoria, vanhuksia tai henkilöitä, joilla on puutteelliset kieli- tai oikeustiedot. Yritys käyttää hyväkseen sitä, että nämä henkilöt voivat arvioida riskejä tai taloudellisia seurauksia vaikeammin.

Lapset ja nuoret voivat arvioida mainontaa ja myyntistrategioita huonommin kuin aikuiset. Yritykset käyttävät tätä hyväkseen, kun ne saavat alaikäiset kohdistetusti painostamaan vanhempiaan tai luomaan emotionaalisia konflikteja perheen sisällä. Luvattomia ovat myös liiketoimintakäytännöt, jotka tähtäävät lasten ja nuorten kokemattomuuteen tai rajoittuneeseen ymmärrykseen.

Pelon tai pakottavien tilanteiden hyväksikäyttö

Aggressiivinen liiketoimintakäytäntö voi syntyä myös pelon tai pakottavien tilanteiden hyväksikäytöstä. Yritykset painavat asianomaisia käyttämällä olemassa olevia huolia, epävarmuuksia tai rasittavia tilanteita liiketoimintatarkoituksiin. Tämä koskee esimerkiksi henkilöitä onnettomuuden jälkeen, sairauden aikana tai taloudellisissa hätätilanteissa. Tällaisissa tilanteissa on kohonnut riski, että päätöksiä ei enää tehdä vapaasti.

Havaittavuusvaatimus

Jotta liiketoimintakäytäntö katsottaisiin oikeudellisesti aggressiiviseksi, päätösvapauden heikentymisen on saavutettava tietty intensiteetti. Laki puhuu olennaisesta heikentymisestä. Pienet epämukavuudet tai pelkästään ärsyttävä mainonta eivät siksi riitä.

Ratkaisevaa on, soveltuuko käytetty menetelmä vaikuttamaan merkittävästi keskivertaisen markkinaosapuolen päätökseen kyseisen tuotteen osalta. Tällöin tarkastellaan aina, voisiko asianosainen syntyneen painostuksen alaisena tehdä päätöksen, jota hän ei muuten olisi tehnyt.

Arviointi tapahtuu aina yksittäistapauksen konkreettisten olosuhteiden perusteella. Erityisen tärkeitä ovat useat tekijät:

• vaikuttamisen luonne ja intensiteetti, eli kuinka voimakasta painostus todellisuudessa on
• tilanteen kesto, esimerkiksi tapahtuuko toiminta vain lyhyesti vai pidemmän aikaa
• asianosaisen tilanne, erityisesti erityiset riippuvuudet tai rasitteet

Aggressiivisesta liiketoimintatavasta on siten kyse silloin, kun painostus on niin voimakasta, että asialliset harkinnat jäävät taka-alalle. Tällöin asianosainen reagoi tilanteeseen eikä niinkään tarjouksen sisältöön ja tekee näin päätöksen, jota hän ei muuten olisi tehnyt.

Suoja-alue

§ 1a UWG suojaa markkinaosapuolten vapaata päätös- ja toimintavapautta. Tällä tarkoitetaan kaikkia henkilöitä, jotka osallistuvat taloudelliseen toimintaan. Tähän kuuluvat paitsi kuluttajat myös yritykset.

Erityisen ongelmallisia ovat aggressiiviset liiketoimintakäytännöt suojeltavia henkilöitä kohtaan. Näihin kuuluvat esimerkiksi lapset, iäkkäät ihmiset, talousvaikeuksissa olevat henkilöt tai emotionaalisesti raskaassa tilanteessa olevat ihmiset. Tällaisissa tapauksissa jo vähäisempi painostus voi riittää siihen, että olennaisen heikentymisen vaatimus täyttyy.

Suoja astuu voimaan aina, kun on kyse aggressiivisesta liiketoimintakäytännöstä, joka voi vaikuttaa markkinaosapuolen käyttäytymiseen tai päätöksentekokykyyn ennen sopimuksen tekemistä, sen aikana tai sen jälkeen.

Suoja kohdistuu siksi menetelmiin, jotka luovat tarkoituksellisesti painostusta tai käyttävät hyväkseen erityistä riippuvuutta. Yritykset saavat mainostaa palveluitaan ja vakuuttaa asiakkaita. Niiden on kuitenkin kunnioitettava aggressiivisen vaikuttamisen rajaa.

Aggressiivisten liiketoimintakäytäntöjen erityistapaukset

Aggressiivisia liiketoimintakäytäntöjä voi esiintyä hyvin erilaisissa liiketoiminnan tilanteissa. Oikeuskäytäntö on siksi kehittänyt tietyille mainos- ja myyntimenetelmille erityisiä tapausryhmiä, joissa aggressiivinen vaikuttaminen tulee kyseeseen.

Lähestyminen julkisilla paikoilla

Henkilöiden kohdistettu lähestyminen julkisessa tilassa ei ole automaattisesti luvatonta. Jos lähestyminen tapahtuu pidättyväisellä ja ei-tungettelevalla tavalla, kyseessä ei lähtökohtaisesti vielä ole aggressiivinen liiketoimintakäytäntö. Tällainen menettely muuttuu kuitenkin ongelmalliseksi, kun asianomaiset eivät voi juuri välttää tilannetta tai heitä tietoisesti johdetaan harhaan lähestymisen mainosluonteesta.

Myös mainosmateriaalin jakaminen kadulla on periaatteessa sallittua. Tällainen toiminta voi kuitenkin muuttua aggressiiviseksi liiketoimintakäytännöksi, jos mainonta tapahtuu paikoissa, joissa väistäminen on käytännössä mahdotonta, esimerkiksi ahtaissa käytävissä tai vastaavissa tilanteissa.

Ovelta ovelle -myynti

Kotikäynnit mainontamielessä eivät ole yleisesti kiellettyjä. Se, onko kyseessä aggressiivinen liiketoimintakäytäntö, riippuu pikemminkin yksittäistapauksen olosuhteista. Erityisen ongelmallisia ovat yllättävät käynnit, harhaanjohtaminen käynnin tarkoituksesta tai tilanteet, joissa kuluttajia painostetaan nopeaan päätökseen.

Luvaton yllätyshyökkäys voi olla kyseessä erityisesti silloin, kun kuluttaja on ainoastaan pyytänyt tietomateriaalia, mutta sen jälkeen ilmestyy ilmoittamatta edustaja. Yhtä kriittisiä ovat käynnit sopimattomina aikoina tai henkilökohtaisten suhteiden hyväksikäyttö.

Postimainonta

Mainonta postitse on lähtökohtaisesti sallittua. Tämä koskee erityisesti yleisiä mainoslähetyksiä tai osoitteettomia mainoslähetyksiä. Rajat ovat kuitenkin siellä, missä vastaanottajat ovat nimenomaisesti ilmoittaneet, etteivät halua vastaanottaa mainontaa.

Luvatonta voi siksi olla esimerkiksi mainonnan toimittaminen ”Ei mainoksia” -tarroista huolimatta tai mainosestoluetteloihin merkitsemisestä huolimatta. Ongelmallista on myös mainonta, joka antaa vaikutelman virallisesta ilmoituksesta ja luo siten erityistä huomiota tai painostusta.

Etämyyntimainonta tietoliikenneyhteyksien kautta

Ei-toivotuilla mainospuheluilla on merkittävä häirintä- ja yllätyspotentiaali. Asianomaiset joutuvat odottamatta myynti- tai mainoskeskustelun kohteeksi ja heitä painostetaan siten välittömään reaktioon tai päätökseen. Tämän välittömän painostuksen vuoksi niin sanotut ”kylmäsoitot” luokitellaan aggressiivisiksi liiketoimintakäytännöiksi.

Tämä koskee paitsi kuluttajia myös lähtökohtaisesti yrittäjien välistä suhdetta. Ongelmallisia ovat puhelut, joissa asianomaiset joutuvat yllättäen myyntitarjousten kohteeksi tai heitä painostetaan nopeisiin päätöksiin.

Mainontaa tekstiviestillä, sähköpostilla tai faksilla arvioidaan vähemmän ankarasti kuin puhelinmainontaa, koska välitöntä keskustelutilannetta ei ole. Silti myös tässä voi olla kyseessä aggressiivinen liiketoimintakäytäntö, erityisesti toistuvien tai sitkeästi jatkuvien yhteydenottojen yhteydessä.

Luvattomia ovat mainosviestit, jotka painavat kuluttajia reagoimaan lyhyellä aikavälillä sopimusmuutoksiin tai suorittamaan tiettyjä toimia. Myös ei-toivottu faksimainonta katsotaan säännöllisesti luvattomaksi vastaanottajalle aiheutuvan rasituksen vuoksi.

Tilaamattomat tuotteet

Tilaamattomien tavaroiden tai palveluiden lähettäminen voi myös olla aggressiivinen liiketoimintakäytäntö. Erityisen ongelmallista on, jos kuluttajia sen jälkeen kehotetaan maksamaan, palauttamaan tai säilyttämään tuotteita.

Tämä asettaa kuluttajat painostustilanteeseen, koska he usein olettavat, että heidän on reagoitava lähetykseen, lähetettävä tavara takaisin tai jopa maksettava siitä. Juuri tämä epävarmuus ja siitä syntyvä päätöspainolus tekevät tällaisista käytännöistä luvattomia. UWG kieltää siksi nimenomaisesti kehotuksen maksaa, palauttaa tai säilyttää tilaamattomia tuotteita.

Musta lista liitteessä

Laki sisältää lisäksi liitteen, niin sanotun mustan listan, jossa luetellaan liiketoimintakäytännöt, jotka ovat joka tapauksessa sopimattomia. Aggressiivisten liiketoimintakäytäntöjen osalta § 1a UWG viittaa kohtiin 24–31; lisäksi § 1a mom. 4 UWG määrittelee myös kohdassa 32 mainitun liiketoimintakäytännön nimenomaisesti joka tapauksessa aggressiiviseksi.

Tällaisia käytäntöjä pidetään erityisen ongelmallisina, koska ne luovat tarkoituksellisesti painostustilanteita tai hyödyntävät erityisesti suojelun tarpeessa olevia henkilöitä.

Jos toimintatapa on siinä mainittu, sitä pidetään ilman erillistä tarkastelua aggressiivisena ja siten kiellettyä. Ei ole enää tarpeen arvioida, onko liiketoimintakäytäntö havaittavissa tai soveltuuko se olennaisesti vaikuttamaan markkinakäyttäytymiseen, koska luetteloon sisällyttämisen myötä tämä edellytys katsotaan jo täyttyneeksi.

Erikoistapaus: lapsille suunnattu mainonta

Aggressiivisten liiketoimintakäytäntöjen erityistapaus löytyy UWG:n liitteen kohdan 28 säännöksestä, niin sanotusta ”mustasta listasta”.

Sen jälkeen on joka tapauksessa luvatonta ja aggressiivista, jos lapsia kehotetaan suoraan ostamaan tuote. Luvatonta on myös se, jos lapsia pyritään tarkoituksellisesti saamaan painostamaan vanhempiaan tai muita aikuisia ostamaan mainostettu tuote.

Oikeuskäytännössä suora kehotus katsotaan olevan kyseessä erityisesti imperatiivimuotoisissa ilmaisuissa, kuten ”Osta kirja” tai ”Hanki nyt keräilyalbumi”. Sallittuja ovat sen sijaan vain välilliset mainosviestit, joissa tuotetta ainoastaan kehutaan tai esitetään yleisesti houkuttelevana ilman suoraa ostokehotusta.

Säännös palvelee erityistä alaikäisten suojelua, koska lapset voivat usein arvioida mainontaa vähemmän kriittisesti ja ovat siten helpommin vaikutettavissa. Korkein oikeus totesi tähän, että joka tapauksessa alle neljätoistavuotiaat alaikäiset katsotaan ”lapsiksi” säännöksen tarkoittamalla tavalla.

Sallitun vaikuttamisen raja

Kilpailuoikeus ei kiellä kaikkea intensiivisen mainonnan muotoa. Yritykset saavat mainostaa tuotteitaan aktiivisesti, korostaa etuja ja vakuuttaa asiakkaita. Mainonta kuuluu normaaliin kilpailuun eikä se lähtökohtaisesti ole sopimatonta käyttäytymistä.

Raja kulkee siellä, missä mainonta ei enää perustu tiedottamiseen tai vakuuttamiseen, vaan painostukseen tai yllätyshyökkäykseen. Ratkaisevaa on siksi, heikentääkö menetelmä vapaata käyttäytymis- tai päätöksentekokykyä huomattavasti vai ei.

Sallittuja ovat toimenpiteet, kuten:

• perinteinen mainonta mediassa tai internetissä
• alennuskampanjat tai erikoistarjoukset
• ystävälliset myyntikeskustelut ilman painostustilannetta

Tällaiset toimenpiteet pyrkivät vain herättämään huomiota ja tiedottamaan asiakkaille. Ne eivät kuitenkaan puutu päätösvapauteen.

Luvattomaksi toiminta muuttuu vasta, kun se luo havaittavan painostustilanteen. Tämä voi tapahtua esimerkiksi tunkeileva puhuttelu, psyykkinen pakko tai riippuvuuden hyväksikäyttö kautta.

Rajankäynti tapahtuu siksi aina yksittäistapauksen konkreettisten olosuhteiden perusteella. Ratkaisevaa on, voiko markkinaosapuoli vielä päättää vapaasti vai pakottaako tilanne hänet tosiasiallisesti päätökseen.

Peter Harlander
Harlander & Partner Rechtsanwälte „Kaikki intensiivinen mainonta ei ole luvatonta. Ratkaisevaa on, voivatko asiakkaat vielä päättää vapaasti vai pakotetaanko heidät painostuksen tai yllätyshyökkäyksen kautta liiketoimintapäätökseen. “

Valitse nyt toivottu ajankohta:Ilmainen ensikonsultaatio

Oikeudelliset seuraukset § 1a UWG:n rikkomisesta

Jos toiminta täyttää § 1a UWG:n tunnusmerkistön, sitä pidetään sopimattomana liiketoimintakäytäntönä. Konkreettiset oikeudelliset seuraukset määräytyvät kilpailuoikeuden yleisten säännösten perusteella, pääasiassa § 1 UWG:n nojalla.

Laki tarjoaa useita oikeudellisia vaatimuksia, joilla asianosaiset voivat toimia sopimattomia menetelmiä vastaan. Tavoitteena on pysäyttää epäreilut kilpailumenetelmät ja korvata syntyneet vahingot.

Oikeusseuraamuksiin kuuluvat:

• Laiminlyöntivaatimukset § 14 UWG, joilla aggressiiviset liiketoimintakäytännöt voidaan estää jatkossa
• Poistamisvaatimus § 15 UWG:n nojalla, jolla pyritään poistamaan lainvastainen tila
• Vahingonkorvausvaatimukset § 15 UWG, jos käyttäytymisestä on aiheutunut taloudellinen vahinko
• Väliaikaiset määräykset § 24 UWG, vaatimusten väliaikaiseen turvaamiseen

Edellä mainitut vaatimukset voivat tietyissä tapauksissa esittää suoraan asianosaiset markkinaosapuolet tai myös kilpailua suojelevat etujärjestöt, kuten talous- tai kuluttajansuojajärjestöt.

Lisäksi UWG:n 4 § määrää tietyin edellytyksin myös oikeudellisen sakon enintään 180 päiväsakkoon asti, jos aggressiivisia liiketoimintakäytäntöjä käytetään tietoisesti julkisessa tiedonannossa tai mediassa. ”Tietoisesti” tarkoittaa tässä yhteydessä, että yritys on tietoinen siitä, että käytetty liiketoimintakäytäntö on aggressiivinen, mutta sitä käytetään silti tarkoituksellisesti. Siksi ei riitä, että lainvastaisuus tapahtuu vain vahingossa tai huolimattomuudesta.

Näin kilpailuoikeus täyttää tärkeän tehtävän: se varmistaa, että yritykset toimivat kilpailussa reiluin keinoin eikä taloudellisia päätöksiä pakoteta painostuksella tai yllätyshyökkäyksellä.

Edunne asianajajan tuella

Aggressiiviset liiketoimintakäytännöt ovat usein vaikeasti tunnistettavissa. Monet asianosaiset huomaavat kyllä, että heitä on painostettu, mutta eivät voi oikeudellisesti arvioida, onko kyseessä todella rikkomus
§ 1a UWG:tä vastaan. Erityisesti yritykset käyttävät usein hienovaraisia menetelmiä, kuten psyykkistä painostusta, tunkeilevaa mainontaa tai valta-aseman hyväksikäyttöä.

Asianajaja auttaa Teitä arvioimaan tilanteen oikeudellisesti ja toimimaan sitä vastaan johdonmukaisesti. Näin vältätte sen, että sopimattomia menetelmiä sovelletaan edelleen tai syntyy taloudellisia haittoja.

Asianajajan tuella hyödytte erityisesti seuraavista:

• Selkeä oikeudellinen arvio, onko kyseessä aggressiivinen liiketoimintakäytäntö UWG:n mielessä
• Laiminlyöntivaatimusten täytäntöönpano, jotta luvattomat menetelmät lopetetaan välittömästi
• Vahingonkorvauksen vaatiminen, jos aggressiivisesta liiketoimintakäytännöstä on aiheutunut Teille taloudellinen vahinko

Valitse nyt toivottu ajankohta:Ilmainen ensikonsultaatio

Usein kysytyt kysymykset – UKK

Valitse nyt toivottu ajankohta:Ilmainen ensikonsultaatio