Агресивните търговски практики съгласно § 1а UWG са търговски методи, с които дадено предприятие упражнява осезаем натиск върху клиенти или други участници на пазара, за да ги подтикне към решение относно конкретния продукт, което не биха взели без този натиск. Има се предвид не просто убедителна реклама, а поведение, което измества свободата на вземане на решения и поведение. Това може да стане чрез тормоз, принуда или недопустимо влияние. Защитава се свободата на вземане на решения и поведение в търговски контекст, преди, по време и отчасти след сключването на договора.

Изберете желан час сега:Безплатна първа консултация

Понятие за търговска практика

Понятието за търговска практика е дефинирано в § 1, ал. 4, т. 2 от UWG от закона. Под търговска практика се разбира всяко действие, бездействие, поведение или изявление, търговско съобщение, включително реклама и маркетинг на предприятие, което е пряко свързано с насърчаването на продажбите, продажбата или доставката на продукт.

Например:

• Реклама в социалните медии или по телевизията
• Промоции с отстъпки и игри с награди
• Търговски разговори
• Информация на уебсайтове или опаковки
• Имейли до клиенти
• но също така и съзнателно премълчаване на важна информация

Форми на агресивно оказване на влияние

В § 1а от UWG законодателят посочва три форми на агресивно влияние, чрез които една търговска практика може да стане агресивна. Тези категории описват най-важните видове натиск в търговския оборот.

Трите форми са:

• Безпокойство
• Принуда
• недопустимо влияние

Безпокойство

Безпокойство е налице, когато рекламните мерки са толкова натрапчиви, че засегнатите лица трудно могат да ги избегнат. Тогава засегнатото лице е принудено да се занимава с рекламата, въпреки че всъщност не желае това.

Принуда

За принуда се говори, когато дадено предприятие упражнява физически или психически натиск. За разлика от наказателното право, за това не е необходимо насилие. Решаващо е по-скоро, че дадено лице е подложено на натиск да вземе търговско решение, което не би взело без принуда.

Недопустимо влияние

Недопустимото влияние описва особено подсъзнателна форма на натиск. Тук предприятието използва своята властова позиция или особена ситуация на засегнатото лице. По този начин се създава положение, в което участникът на пазара вече не може да вземе наистина свободно решение.

Такава властова позиция може да произтича от съвсем различни обстоятелства. Тя може да се основава например на икономическо превъзходство, отношение на авторитет или особена ситуация на засегнатото лице. Примери са ситуации на натиск при промени в договори, експлоатация на страх, болест или претоварване, както и целенасочено влияние върху особено лесно податливи лица като деца или възрастни хора.

Решаващо е дали чрез това влияние свободата на вземане на решения и поведение на засегнатото лице е съществено нарушена и дали то може да бъде подтикнато към търговско решение, което не би взело при нормални обстоятелства.

Властова позиция

Недопустимото влияние предполага властова позиция. Такава съществува, когато предприятие или друго лице е в превъзходство спрямо засегнатото лице и по този начин може да влияе на неговото решение. Превъзходството може да произтича от икономически отношения, отношение на авторитет или конкретна житейска ситуация.

Властова позиция може да възникне от социално, икономическо, професионално или психическо превъзходство. Тя е налице и когато лице е в затруднено положение, например след инцидент, при болест, скръб или финансови проблеми. В такива ситуации на засегнатите е по-трудно да вземат свободно и обективно решение.

Агресивната търговска практика възниква чрез упражняване на натиск. Засегнатото лице трябва да получи впечатлението, че трябва да се страхува от неблагоприятни последици, ако не се държи според очакванията. Натискът може да бъде изричен или да възникне от конкретното оформяне на ситуацията. Дори психически или икономически натиск е достатъчен за това.

Използване на авторитети

Използването на авторитетни лица може да представлява недопустимо влияние. Това включва например учители, лекари, началници или други лица, с които съществува особено доверително отношение. Засегнатото лице се чувства под натиск от авторитета или положението на тези лица и затова не взема търговското решение напълно свободно.

Използване на неопитност или лековерие

Агресивна търговска практика е налице и когато целенасочено се използва неопитността или лековерието на определени лица. Засегнати са например деца, юноши, възрастни хора или лица с недостатъчни езикови или правни познания. Предприятието използва факта, че тези лица по-трудно могат да преценят рисковете или икономическите последици.

Децата и юношите по-трудно оценяват рекламата и търговските стратегии от възрастните. Предприятията използват това, когато целенасочено подтикват непълнолетни да оказват натиск върху родителите си или да създават емоционални конфликти в семейството. Недопустими са и търговски практики, които целят да се възползват от липсата на опит или ограниченото разбиране на деца и юноши.

Използване на страх или принудителни ситуации

Агресивна търговска практика може да възникне и чрез използване на страх или принудителни ситуации. Предприятията оказват натиск върху засегнатите, като използват съществуващи притеснения, несигурност или затруднени ситуации за търговски цели. Това засяга например лица след инцидент, по време на болест или във финансови затруднения. В такива ситуации съществува повишен риск решенията да не се вземат свободно.

Изискване за осезаемост

За да се счита една търговска практика за агресивна от правна гледна точка, накърняването на свободата на вземане на решения трябва да достигне определена интензивност. Законът говори за съществено накърняване. Поради това малките неудобства или просто досадната реклама не са достатъчни.

Решаващо е дали използваният метод е подходящ да повлияе значително на решението на средния участник на пазара по отношение на конкретния продукт. При това винаги се проверява дали под създадения натиск засегнатото лице би могло да вземе решение, което иначе не би взело.

Оценката винаги се извършва въз основа на конкретните обстоятелства в отделния случай. Особено важни са няколко фактора:

• вид и интензивност на оказваното влияние, т.е. колко силен е действително натискът
• продължителност на ситуацията, например дали действието е краткотрайно или продължава по-дълго време
• ситуация на засегнатото лице, по-специално особени зависимости или натоварвания

Агресивна търговска практика е налице, когато натискът действа толкова силно, че рационалните съображения остават на заден план. Засегнатото лице тогава реагира на ситуацията, а не на съдържанието на офертата, и така взема решение, което иначе не би взело.

Обхват на защита

§ 1а от ЗППП защитава свободата на вземане на решения и поведение на участниците на пазара. Под това се разбират всички лица, които участват в икономическия живот. Към тях спадат не само потребителите, но и предприятията.

Особено проблематични са агресивните търговски практики спрямо лица, нуждаещи се от защита. Към тях спадат например деца, възрастни хора, лица във финансови затруднения или хора в емоционално натоварена ситуация. В такива случаи дори по-малък натиск може да бъде достатъчен, за да бъде изпълнено изискването за съществено накърняване.

Защитата се прилага винаги, когато е налице агресивна търговска практика, която може да повлияе на поведението или способността за вземане на решения на участник на пазара преди, по време или след сключването на договора.

Поради това защитата е насочена срещу методи, които целенасочено създават натиск или използват особена зависимост. Предприятията имат право да рекламират услугите си и да убеждават клиентите. При това обаче те трябва да уважават границата на агресивното оказване на влияние.

Специални случаи на агресивни търговски практики

Агресивните търговски практики могат да възникнат в най-различни ситуации от бизнес живота. Затова съдебната практика е разработила специални групи случаи за определени рекламни и дистрибуторски методи, при които е възможно агресивно влияние.

Заговаряне на обществени места

Целенасоченото заговаряне на лица на обществени места не е автоматично недопустимо. Ако заговарянето е дискретно и ненатрапчиво, по принцип все още не е налице агресивна търговска практика. Такава процедура обаче става проблематична, когато засегнатите трудно могат да избегнат ситуацията или съзнателно са заблудени относно рекламния характер на заговарянето.

Раздаването на рекламни материали на улицата също е по принцип допустимо. Такова действие обаче може да се превърне в агресивна търговска практика, ако рекламата се извършва на места, където избягването е практически невъзможно, например в тесни проходи или подобни ситуации.

Реклама по домовете

Посещенията по домовете с рекламна цел не са забранени по принцип. Дали е налице агресивна търговска практика, зависи по-скоро от обстоятелствата на конкретния случай. Особено проблематични са изненадващи посещения, заблуди относно целта на посещението или ситуации, в които потребителите са принудени да вземат бързо решение.

Недопустимо изненадване може да е налице по-специално, ако потребител е поискал само информационни материали, но след това неочаквано се появи представител. Също толкова критични са посещенията в неподходящо време или използването на лични отношения.

Пощенска реклама

Рекламата по пощата е по принцип допустима. Това важи особено за общи рекламни пратки или пратки без адрес. Граници обаче съществуват там, където получателите изрично са заявили, че не желаят да получават реклама.

Затова например доставката на реклама въпреки стикери „Без реклама“ или въпреки вписване в списъци за забрана на реклама може да бъде недопустима. Проблематична е и реклама, която създава впечатление за официално съобщение и по този начин генерира особено внимание или натиск.

Реклама от разстояние чрез телекомуникации

Нежеланите рекламни обаждания имат значителен потенциал за тормоз и изненадване. Засегнатите са неочаквано изправени пред разговор за продажба или реклама и по този начин са принудени към незабавна реакция или решение. Поради този непосредствен натиск така наречените „студени обаждания“ се квалифицират като агресивни търговски практики.

Това важи не само за потребителите, но по принцип и в отношенията между предприятия. Проблематични са обаждания, при които засегнатите са изненадващо изправени пред оферти за продажба или са принудени да вземат бързи решения.

Рекламата чрез SMS, електронна поща или телефакс се оценява по-малко строго от телефонната реклама, тъй като няма непосредствена разговорна ситуация. Въпреки това и тук може да е налице агресивна търговска практика, особено при многократни или упорити контакти.

Недопустими са рекламни съобщения, които оказват натиск върху потребителите да реагират в кратък срок на промени в договори или да предприемат определени действия. Също така нежеланата телефакс реклама редовно се счита за недопустима поради натоварването на получателя.

Непоръчани продукти

Изпращането на непоръчани стоки или услуги също може да представлява агресивна търговска практика. Особено проблематично е, когато потребителите впоследствие са призовани да платят, върнат или съхраняват продуктите.

По този начин потребителите са поставени в ситуация на натиск, защото често предполагат, че трябва да реагират на изпращането, да върнат стоката или дори да платят. Именно тази несигурност и произтичащият от нея натиск за вземане на решение правят такива практики недопустими. Затова UWG изрично забранява призива за плащане, връщане или съхранение на непоръчани продукти.

Черен списък в приложението

Законът съдържа допълнително приложение, така наречения Черен списък, в който са изброени търговски практики, които във всички случаи са нелоялни. За агресивни търговски практики § 1а от ЗППП препраща към точки 24 до 31; допълнително § 1а, ал. 4 от ЗППП изрично обявява и търговската практика, посочена в точка 32, за агресивна във всички случаи.

Такива практики се считат за особено проблематични, защото целенасочено създават ситуации на натиск или използват лица, нуждаещи се от специална защита.

Ако дадено поведение е посочено там, то се счита за агресивно без допълнителна проверка и следователно недопустимо. Не е необходимо повече да се проверява дали търговската практика е осезаема или е била годна съществено да повлияе на пазарното поведение, тъй като с изброяването в списъка това условие вече се счита за изпълнено.

Специален случай: Реклама, насочена към деца

Особен случай на агресивни търговски практики се намира в т. 28 от приложението към ЗППП, така наречения „Черен списък“.

Според това във всеки случай е недопустимо и агресивно, ако деца бъдат директно призовани да закупят продукт. Недопустимо е също така, когато децата целенасочено биват подтиквани да оказват натиск върху своите родители или други възрастни, за да купят те рекламирания продукт.

Съдебната практика приема, че е налице директен призив особено при формулировки в повелително наклонение, като например „Купи си книгата“ или „Вземи си колекционерския албум сега“. За допустими обаче остават само косвените рекламни послания, които просто хвалят даден продукт или го представят като общопривлекателен, без директно да призовават към покупка.

Разпоредбата служи за специална защита на непълнолетни, тъй като децата често могат да оценяват рекламата по-малко критично и по този начин по-лесно се повлияват. Върховният съд уточни, че във всички случаи непълнолетни под четиринадесет години се считат за „деца“ по смисъла на разпоредбата.

Граница на допустимото влияние

Конкурентното право не забранява всяка форма на интензивна реклама. Предприятията имат право активно да рекламират продуктите си, да изтъкват предимствата им и да убеждават клиентите. Рекламата е част от нормалната конкуренция и по принцип не представлява нелоялно поведение.

Границата минава там, където рекламата вече не се основава на информация или убеждаване, а на натиск или изненадване. Поради това решаващо е дали даден метод накърнява значително свободната способност за поведение или вземане на решения или не.

Допустими са мерки като:

• класическа реклама в медиите или в интернет
• акции с отстъпки или специални оферти
• любезни разговори за продажба без ситуация на натиск

Такива мерки имат за цел само да привлекат вниманието и да информират клиентите. Те обаче не навлизат в свободата на вземане на решения.

Дадено действие става недопустимо едва тогава, когато създава осезаема ситуация на натиск. Това може да се случи например чрез натрапчиво заговаряне, психическа принуда или използване на зависимост.

Поради това разграничаването винаги се извършва въз основа на конкретните обстоятелства в отделния случай. Решаващо остава дали участникът на пазара все още може да реши свободно или ситуацията фактически го притиска към решение.

Peter Harlander
Harlander & Partner Rechtsanwälte „Не всяка интензивна реклама е недопустима. Решаващо е дали клиентите все още могат да решават свободно или биват подтиквани към търговско решение чрез натиск или изненадване. “

Изберете желан час сега:Безплатна първа консултация

Правни последици при нарушения на § 1а от ЗППП

Ако дадено действие изпълнява състава на § 1а от ЗППП, то се счита за нелоялна търговска практика. Конкретните правни последици произтичат от общите разпоредби на конкурентното право, предимно от § 1 от ЗППП.

Законът предоставя няколко правни претенции, с които засегнатите лица могат да противодействат на нелоялните методи. Целта е да се спрат нелоялните конкурентни методи и да се компенсират възникналите вреди.

Правните последици включват:

• Претенции за преустановяване съгласно § 14 от ЗППП, с които агресивните търговски практики могат да бъдат предотвратени за в бъдеще
• Претенция за преустановяване на нарушението съгласно § 15 от ЗППП, с която се цели да се отстрани състоянието, противоречащо на закона
• Претенции за обезщетение за вреди съгласно § 15 от ЗППП, ако вследствие на поведението е възникнала икономическа вреда
• Обезпечителни заповеди съгласно § 24 от ЗППП, за временно обезпечаване на претенциите

Горепосочените претенции могат в определени случаи да бъдат предявени директно от засегнатите участници на пазара или също от сдружения на интереси, които защитават конкуренцията, например стопански сдружения или сдружения за защита на потребителите.

Освен това § 4 от UWG предвижда при определени условия и съдебна глоба в размер на до 180 дневни ставки, ако агресивни търговски практики се прилагат съзнателно в публично съобщение или в медия. „Съзнателно“ в този контекст означава, че предприятието осъзнава, че използваната търговска практика е агресивна, но въпреки това тя се прилага целенасочено. Поради това не е достатъчно незаконосъобразността да е възникнала просто по погрешка или от невнимание.

С това конкурентното право изпълнява важна функция: то гарантира, че предприятията работят с честни средства в конкуренцията и че икономическите решения не биват налагани чрез натиск или изненадване.

Вашите предимства с адвокатска подкрепа

Агресивните търговски практики често са трудни за разпознаване. Много засегнати лица забелязват, че са били поставени под натиск, но не могат да преценят от правна гледна точка дали действително е налице нарушение на
§ 1а от ЗППП. Именно предприятията често използват фини методи, като психически натиск, натрапчива реклама или използване на властова позиция.

Адвокатът Ви помага да прецените ситуацията от правна гледна точка и да предприемете последователни действия срещу нея. По този начин избягвате по-нататъшното прилагане на нелоялни методи или възникването на икономически неблагоприятни последици.

С адвокатска подкрепа печелите по-специално от:

• Ясна правна оценка дали е налице агресивна търговска практика по смисъла на ЗППП
• Предявяване на претенции за преустановяване, за да бъдат прекратени незабавно недопустимите методи
• Предявяване на обезщетение за вреди, ако вследствие на агресивната търговска практика Ви е нанесена икономическа вреда

Изберете желан час сега:Безплатна първа консултация

Често задавани въпроси – ЧЗВ

Изберете желан час сега:Безплатна първа консултация