Asset-deals
- Asset-deal
- Betydning og funktion af en asset-deal
- Genstand for en asset-deal
- Kontraktsovertagelse ved en asset-deal
- Den overtagende virksomheds hæftelse
- Den overdragende virksomheds hæftelse
- Hæftelse ved erhvervelse af en delvis virksomhed
- Hæftelsesaftaler ved en asset-deal
- Socialsikringsretlige hæftelser
- Skatteretlige hæftelsesrisici
- Dine fordele med advokatbistand
- Ofte stillede spørgsmål – FAQ
Asset-deal
En asset-deal er en form for virksomhedskøb, hvor enkelte aktiver og tilhørende bestanddele af en virksomhed overdrages målrettet til en køber. I modsætning til en share-deal køber erhververen ikke selve selskabet, men konkrete økonomiske elementer af virksomheden. Juridisk sker en asset-deal som en såkaldt succession i enkelte rettigheder. Det betyder, at aktiver, kontrakter og rettigheder som udgangspunkt skal overdrages enkeltvis. Netop derfor spiller den præcise udformning af kontrakten en central rolle. Mange kontrakter kræver samtykke fra den respektive kontraktpartner, for eksempel ved leje-, leasing- eller licensaftaler. Samtidig kan der opstå hæftelser for køberen i henhold til loven, især i henhold til § 38 UGB og § 1409 ABGB. Der er også mulighed for konsekvenser fra arbejdsretten, såsom en automatisk overgang af ansættelsesforhold i henhold til AVRAG, hvis en virksomhed eller en delvis virksomhed overtages.
Køb af enkelte bestanddele af en virksomhed eller aktiver i en virksomhed betegnes som en asset-deal . Køberen overtager her målrettet bestemte aktiver såsom kontrakter, maskiner, varemærker eller kunderelationer, mens det hidtidige selskab fortsat består juridisk.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „En asset-deal muliggør målrettet overtagelse af økonomiske værdier med en kontrollerbar hæftelsesrisiko.“
Betydning og funktion af en asset-deal
Ved en asset-deal overtager køberen ikke selve selskabet, men bestemte økonomiske værdier såsom maskiner, kundekontrakter, varemærkerettigheder eller driftsudstyr. Den giver først og fremmest økonomisk fleksibilitet. Købere kan præcist fastlægge, hvilke aktiver de ønsker at overtage, og hvilke risici der skal forblive udelukket. Især ved generationsskifte, saneringer oder overtagelse af en delvis virksomhed spiller denne struktur en vigtig rolle.
Typiske fordele ved en asset-deal er:
- målrettet overtagelse af virksomhedsområder
- bedre kontrol med hæftelsesrisici
- fleksibel udformning af købsafviklingen
Asset-dealen er særligt relevant ved overdragelse af en delvis virksomhed. Her overgår ikke blot et enkelt aktiv, men en økonomisk funktionsdygtig enhed.
Afgrænsning til share-deal
Forskellen mellem en asset-deal og en share-deal ligger i genstanden for overdragelsen. Ved en asset-deal overdrages enkelte aktiver eller virksomhedsdele. Ved en share-deal sælger den hidtidige ejer derimod sine anparter eller aktier i selskabet.
Ved en share-deal overtager køberen regelmæssigt også selskabets eksisterende forpligtelser og risici. En asset-deal tillader derimod et mere målrettet valg af de værdier, der overtages. Til gengæld opstår der ofte en større indsats, fordi enkelte kontrakter ofte skal overdrages særskilt.
De vigtigste forskelle er:
- Asset-deal: Overdragelse af enkelte aktiver
- Share-deal: Overdragelse af selskabsandele
- Asset-deal: mere målrettet risikostyring
Hvilken struktur der er mest hensigtsmæssig, afhænger primært af transaktionens økonomiske mål.
Genstand for en asset-deal
Indholdet af en asset-deal omfatter samtlige aktiver, rettigheder og økonomiske bestanddele, som aftaleparterne ønsker at overdrage. Til forskel fra køb af et selskab findes der ingen automatisk overgang af hele virksomheden. Hvert enkelt element skal juridisk kontrolleres og overdrages.
Typiske elementer i en asset-deal er:
- Maskiner, køretøjer og driftsudstyr
- Kundekontrakter og leverandørforhold
- Varemærkerettigheder, domæner og patenter
- Varelager og produktionsmidler
- Software, databaser og it-systemer
Overdragelsen af en del af en virksomhed har særlig betydning
Overdragelse af en delvis virksomhed
Overdragelsen af en delvis virksomhed spiller en særlig vigtig rolle ved en asset-deal. Der foreligger en delvis virksomhed, når et organisatorisk afgrænseligt virksomhedsområde kan fungere økonomisk selvstændigt. Det afgørende er derfor ikke størrelsen, men den økonomiske selvstændighed.
Typiske eksempler er:
- en enkelt filial
- en egen produktionslinje
- en bestemt servicegren
Ved erhvervelse af en delvis virksomhed overtager køberen ofte ikke kun aktiver, men også eksisterende forretningsgange, medarbejdere og kunderelationer. Derved kan driften oftest videreføres uden større afbrydelser.
Netop ved delvise virksomheder opstår der dog særlige hæftelsesspørgsmål. Derfor undersøger købere regelmæssigt eksisterende kontrakter, udestående fordringer og mulige forpligtelser meget nøje før erhvervelsen.
Overførsel af aktiver
I centrum for en asset-deal står overdragelsen af enkelte aktiver. Dette omfatter både fysiske genstande og økonomiske rettigheder.
Ofte overdrages:
- Maskiner og køretøjer
- Varelager og driftsudstyr
- Software og tekniske systemer
- Fordringer eller beskyttede rettigheder
Hvert aktiv skal som udgangspunkt overdrages enkeltvis. For visse værdier gælder der særlige lovkrav. Fast ejendom kræver for eksempel en særskilt kontrakt og tinglysning i tingbogen.
I praksis udarbejder parterne oftest detaljerede lister over alle aktiver, der skal overdrages. Derved undgår de senere tvister om overtagelsens omfang.
Overgang af kontrakter og kunderelationer
Kontrakter og kunderelationer overgår ofte ikke automatisk til køberen ved en asset-deal. Mange aftaler kræver udtrykkeligt samtykke fra den respektive kontraktpartner.
Dette vedrører især:
- Lejekontrakter
- Leasingaftaler
- Leverandør- og licensaftaler
Mangler dette samtykke, forbliver den oprindelige kontraktpartner fortsat forpligtet. For køberen kan der derved opstå en risiko for, at vigtige forretningsforbindelser ikke kan overtages.
Kunderelationer har også ofte en betydelig økonomisk værdi. Især hos etablerede virksomheder afhænger succesen af en asset-deal ofte af, om kunderne fortsat har tillid til den nye operatør og fortsætter forretningsforholdet.
Overtagelse af varemærker, patenter og domæner
Immaterielle værdier spiller ofte en central økonomisk rolle ved en asset-deal. Dette omfatter især varemærker, patenter, domæner, softwarerettigheder eller ophavsrettigheder. Især hos etablerede virksomheder har disse værdier ofte en højere økonomisk nytte end maskiner eller driftsudstyr.
Overdragelsen af sådanne rettigheder sker ikke altid automatisk. Mange beskyttede rettigheder skal overdrages eller registreres særskilt.
Typiske immaterielle aktiver er:
- Varemærkerettigheder og logoer
- Patenter og tekniske beskyttelsesrettigheder
- Internetdomæner og softwarelicenser
Især varemærker og domæner er vigtige for en virksomheds eksterne fremtræden. Fejl ved overdragelsen kan føre til, at køberen ikke længere må benytte bestemte navne eller online-optrædener.
Kontraktsovertagelse ved en asset-deal
Ved en asset-deal skal kontrakter oftest gennemgås og overdrages enkeltvis. I modsætning til en share-deal forbliver det oprindelige selskab i første omgang kontraktpartner. En kontraktsovertagelse forudsætter ofte samtykke fra den anden kontraktpartner inden for 3 måneder. Uden dette samtykke kan køberen ofte ikke overtage kontrakten fuldt ud.
Særligt relevante er her:
- Kunde- og leverandørkontrakter
- licensaftaler
- Service- og vedligeholdelsesaftaler
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „I praksis undersøger købere derfor på et tidligt tidspunkt, hvilke kontrakter der er økonomisk uundværlige. Mangler samtykke fra vigtige kontraktpartnere, kan dette bringe hele asset-dealen i fare. “
Særlige forhold ved leje- og leasingaftaler
Leje- og leasingaftaler hører til de vigtigste problemområder i en asset-deal. Disse kontrakter overgår i mange tilfælde ikke automatisk til køberen.
Især udlejere eller leasinggivere ønsker ofte selv at beslutte, hvem der fremover skal være kontraktpartner. Derfor indeholder mange kontrakter forbehold om samtykke.
Typiske risici opstår ved:
- Forretningslokaler og driftsarealer
- Leasingaftaler på køretøjer
- Maskin- og udstyrsfinansiering
Mangler det nødvendige samtykke, kan køberen miste vigtige driftsgrundlag. Dette bliver særligt problematisk, hvis produktionsanlæg eller forretningslokaler er uundværlige for den løbende drift.
En omhyggelig kontraktgennemgang hører derfor til de vigtigste forberedelsesskridt i en asset-deal.
Overgang af forsikringer og leverandøraftaler
Forsikringer og leverandøraftaler har ofte stor økonomisk betydning for den løbende virksomhedsdrift. Ved en asset-deal overgår disse kontrakter dog oftest ikke automatisk til køberen.
Mange kontrakter indeholder bestemmelser, der kræver samtykke fra kontraktpartneren. Uden dette samtykke forbliver det oprindelige selskab fortsat kontraktpartner.
Særligt relevant er:
- erhvervsansvarsforsikringer
- leverandør- og rammeaftaler
- vedligeholdelses- og serviceaftaler
Problemer opstår ofte, når vigtige leverandører afviser samarbejdet med den nye operatør eller ønsker at ændre eksisterende vilkår. Derved kan der opstå ekstra omkostninger eller leveringsvanskeligheder.
Købere undersøger derfor regelmæssigt allerede før kontraktindgåelse, hvilke kontrakter der er uundværlige for driften.
Risici ved manglende samtykke
Mangler samtykke fra en kontraktpartner, kan en planlagt kontraktsovergang være ugyldig. Køberen modtager i så fald ganske vist enkelte aktiver, men kan ikke videreføre bestemte kontrakter.
Derved opstår der betydelige økonomiske risici. Dette bliver særligt kritisk ved kontrakter, der er nødvendige for den løbende virksomhedsdrift.
Typiske problemtilfælde vedrører:
- lejekontrakter for driftssteder
- vigtige kundekontrakter
- eksklusive leverandøraftaler
I visse tilfælde har kontraktpartneren endda en opsigelsesret, så snart et virksomhedssalg finder sted. Købere skal derfor på et tidligt tidspunkt undersøge, hvilke samtykker der er påkrævet, og om der findes økonomiske alternativer.
En omhyggelig Due Diligence reducerer risikoen for senere overraskelser betydeligt.
Den overtagende virksomheds hæftelse
Ved en asset-deal overtager køberen ikke automatisk al gæld fra det hidtidige selskab. Alligevel foreskriver loven i visse tilfælde en hæftelse for den overtagende virksomhed. Særligt relevante er her lovbestemte hæftelsesregler ved virksomhedsoverdragelse. Disse skal beskytte kreditorer og forhindre, at forpligtelser går tabt ved overdragelsen af en virksomhed.
Mulige hæftelsesområder er:
- virksomhedens udestående forpligtelser
- bestemte skatterestancer
- socialsikringsretlige forpligtelser
Hæftelsen afhænger stærkt af overtagelsens omfang og af den konkrete udformning af asset-dealen. Netop ved erhvervelse af en delvis virksomhed undersøger domstole ofte, om der økonomisk set faktisk foreligger en videreførelse af den hidtidige drift.
En juridisk og økonomisk gennemgang før kontraktindgåelse er derfor særlig vigtig.
Hæftelse i henhold til § 38 UGB
§ 38 UGB regulerer ved en asset-deal især overgangen af virksomhedsrelaterede retsforhold. Hvis køberen overtager en virksomhed eller en delvis virksomhed under videreførelse af den hidtidige aktivitet, overgår bestemte retsforhold, der hører til virksomheden, som udgangspunkt til erhververen.
Hertil hører især:
- eksisterende kontraktforhold
- virksomhedsrelaterede fordringer
- bestemte forpligtelser i virksomheden
Under visse forudsætninger hæfter den overtagende virksomhed i henhold til § 38 stk. 4 UGB desuden også for eksisterende virksomhedsrelaterede forpligtelser. Kontraktpartnere kan dog gøre indsigelse mod overgangen af enkelte retsforhold.
Hæftelse i henhold til § 1409 ABGB
Ved siden af § 38 UGB kan også § 1409 ABGB udløse en hæftelse for køberen. Bestemmelsen vedrører overtagelse af en formue eller virksomhed ved retshandel og beskytter kreditorer mod tab af eksisterende adgangsmuligheder til den overdragne formue.
Erhververen hæfter under visse forudsætninger også for overdragerens eksisterende gæld, for så vidt denne hænger sammen med den overtagne formue eller virksomhed. Det afgørende er her, om køberen kendte til forpligtelserne eller burde have kendt til dem ved en omhyggelig undersøgelse.
Typiske problemområder er:
- ukendte gamle forpligtelser
- utilstrækkelig økonomisk undersøgelse
- manglende Due Diligence
- utilstrækkelig dokumentation af formueoverdragelsen
Hæftelsen er som udgangspunkt begrænset til værdien af den overtagne formue. En fuldstændig udelukkelse af hæftelsen til skade for kreditorer er juridisk ikke mulig.
Den overdragende virksomheds hæftelse
Den overdragende virksomhed forbliver ofte fortsat hæftende på trods af en asset-deal. Salget af enkelte aktiver fører ikke automatisk til, at eksisterende forpligtelser ophører.
Kreditorer kan derfor ofte fortsat gøre deres krav gældende mod det oprindelige selskab. Dette vedrører især gæld, der allerede er opstået før virksomhedssalget.
Vigtige hæftelsesområder er:
- kontraktlige gamle forpligtelser
- skattemæssige forpligtelser
- løbende retssager
For den overdragende virksomhed opstår der derved en risiko for at forblive økonomisk belastet på trods af salget. Derfor indeholder asset-deal-kontrakter ofte detaljerede regler om den interne hæftelsesfordeling mellem sælger og køber.
Hæftelse i henhold til § 38 UGB
Den overdragende virksomhed forbliver ofte fortsat forpligtet på trods af en asset-deal. Salget af en virksomhed eller en delvis virksomhed afslutter som udgangspunkt ikke automatisk eksisterende forpligtelser.
Kreditorer kan derfor ofte fortsat gøre deres krav gældende mod den hidtidige virksomhed. Dette vedrører især:
- åbne leverandørkrav
- eksisterende kontraktlige forpligtelser
- endnu ikke opfyldte betalingsforpligtelser
I praksis aftaler køber og sælger derfor ofte interne hæftelses- og friholdelsesregler. Over for eksterne kreditorer har sådanne aftaler dog oftest ikke umiddelbar virkning.
Hæftelse i henhold til § 1409 ABGB
Også den overdragende virksomhed forbliver ofte fortsat hæftende på trods af en asset-deal. Salget af aktiver fører ikke automatisk til, at eksisterende gæld eller forpligtelser ophører.
§ 1409 ABGB beskytter især kreditorer, hvis adgangen til eksisterende formue besværliggøres ved formueoverdragelsen. Netop ved økonomisk trængte virksomheder har denne regel stor praktisk betydning.
Særligt problematiske er:
- overdragelser af væsentlige aktiver
- Salg under markedsværdi
- manglende hensyntagen til udestående gæld
- utilstrækkelig dokumentation af købesummen
Domstole undersøger i sådanne tilfælde ofte meget nøje, om kreditorer er blevet økonomisk dårligere stillet ved overdragelsen af aktiverne.
Hæftelse ved erhvervelse af en delvis virksomhed
Ved erhvervelse af en delvis virksomhed opstår der ofte særlige hæftelsesspørgsmål. Det afgørende er, om det overtagne område var økonomisk selvstændigt organiseret og kan videreføres uafhængigt.
Også ved køb af en delvis virksomhed kan lovbestemte hæftelsesregler finde anvendelse. Købere overtager derved under visse omstændigheder bestemte eksisterende forpligtelser.
Typiske risici vedrører:
- åbne fordringer i den delvise virksomhed
- løbende kontraktforhold
- forpligtelser over for medarbejdere
Netop ved delvise virksomheder er afgrænsningen ofte vanskelig. I praksis undersøger domstole derfor meget nøje, om der faktisk er overdraget en selvstændig virksomhedsdel.
Hæftelsesaftaler ved en asset-deal
Køber og sælger aftaler ofte detaljerede regler for hæftelsesfordelingen ved en asset-deal. Derved skal det fastlægges, hvilke forpligtelser køberen overtager, og hvilke risici der forbliver hos sælgeren.
Sådanne aftaler vedrører ofte:
- åben virksomhedsgæld
- skattemæssige risici
- løbende retssager
- garanti- og erstatningskrav
Mange hæftelsesregler kan som udgangspunkt udformes frit mellem kontraktparterne. Over for eksterne kreditorer gælder der dog lovbestemte grænser.
I henhold til § 38 UGB kan visse ansvarsfraskrivelser over for tredjemand regelmæssigt kun blive effektive, hvis de lovbestemte offentlighedskrav overholdes, for eksempel ved registrering i erhvervsregistret (Firmenbuch) eller ved tilsvarende bekendtgørelse.
Også § 1409 ABGB beskytter kreditorer ved virksomhedsoverdragelse. En kontraktlig aftale mellem køber og sælger kan som udgangspunkt ikke udelukke denne lovbestemte hæftelse til skade for kreditorerne.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „En præcis kontraktudformning er derfor afgørende for at fordele de økonomiske risici ved en asset-deal så klart som muligt.“
Socialsikringsretlige hæftelser
Ved en asset-deal kan også socialsikringsretlige hæftelser overgå til køberen. Dette bliver særligt relevant, hvis medarbejdere overtages eller en delvis virksomhed videreføres.
Udestående bidrag til socialsikringen kan under visse omstændigheder føre til en hæftelse for erhververen. Købere undersøger derfor regelmæssigt, om alle afgifter er betalt korrekt.
Vigtige risikoområder er:
- åbne socialsikringsbidrag
- ikke-afregnede lønmodtagerbidrag
- hæftelser ved virksomhedsfortførelse
Overtagelse af medarbejdere har her en særlig betydning. Hvis eksisterende ansættelsesforhold videreføres, opstår der ofte yderligere lovbestemte forpligtelser.
En omhyggelig gennemgang af personaledokumenterne reducerer senere hæftelsesrisici betydeligt.
Skatteretlige hæftelsesrisici
Skatteretlige hæftelser hører til de vigtigste risikoområder i en asset-deal. Under visse omstændigheder kan køberen hæfte for virksomhedens udestående skattegæld.
Dette vedrører især afgifter, der står i forbindelse med den overtagne virksomhed. Særligt problematiske er ukendte skatteforpligtelser eller løbende kontrolprocedurer.
Typiske risici vedrører:
- momsgæld
- lønsumsafgifter og kommunalskatter
- løbende skattekontrol
Købere gennemfører derfor ofte omfattende skattemæssige undersøgelser. Her analyseres bogholderi, selvangivelser og eksisterende sager nøje.
En klar kontraktlig regulering af hæftelsesfordelingen har stor praktisk betydning ved en asset-deal.
Dine fordele med advokatbistand
En asset-deal virker ved første øjekast ofte enklere end et klassisk virksomhedskøb via selskabsandele. I praksis opstår der dog hurtigt betydelige risici. Selv små fejl ved overdragelse af kontrakter, varemærkerettigheder, ansættelsesforhold eller virksomhedsgodkendelser kan senere medføre høje omkostninger. Særligt problematiske er skjulte hæftelser i henhold til § 1409 ABGB, udestående skattekrav eller kontraktforhold, der ikke er overdraget effektivt.
Advokatbistand sikrer, at virksomhedskøbet struktureres juridisk korrekt, og at økonomiske risici identificeres på et tidligt tidspunkt. Især ved delvise virksomheder, virksomhedsoverdragelser eller komplekse kontraktstrukturer er en præcis udformning afgørende.
Dine konkrete fordele:
- Undersøgelse af hæftelsesrisici såsom gamle forpligtelser, skatte- eller socialsikringsgæld
- Juridisk sikker udformning af virksomhedsoverdragelsesaftalen inklusiv kontraktsovertagelser, garanti og ansvarsbegrænsninger
- Sikring af varemærker, licenser, kundekontrakter og ansættelsesforhold for en gnidningsløs virksomhedsoverdragelse
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „Ved en tidlig juridisk gennemgang kan mange senere konflikter undgås, og transaktioner kan gennemføres betydeligt mere sikkert og effektivt.“
