Søgsmål om udelukkelse af en partner
Søgsmål om udelukkelse af en partner
Udelukkelsessøgsmålet i henhold til § 140 UGB giver de øvrige partnere i et interessentskab eller kommanditselskab mulighed for at fortsætte virksomheden, hvis samarbejdet med en partner er blevet urimeligt på grund af en væsentlig årsag. I stedet for at opløse selskabet i henhold til
Udelukkelsessøgsmålet er en retslig foranstaltning, hvor partnere kan udelukke en anden fra selskabet på grund af en væsentlig årsag.
Formålet med reguleringen
Målet er ikke at beskytte offentlige interesser eller bevare virksomheden som sådan, men at beskytte de øvrige partneres interesser i fortsættelse. Normen tager hensyn til en dobbelt urimelighed:
- fortsættelsen med den berørte partner,
- men også opløsningen af selskabet som helhed
Generelt anvendelsesområde
Reguleringen om udelukkelse af en partner gælder for tidsbegrænsede såvel som tidsubegrænsede partnerskaber, altså både for interessentskaber (OG) og kommanditselskaber (KG). Udelukkelsen kan ligeledes vedrøre komplementarer såvel som kommanditister. Selv udelukkelsen af den eneste komplementar er mulig, også selvom den fører til opløsning af kommanditselskabet. Efterfølgende kan der dog udpeges en ny komplementar, og selskabet kan igen omdannes til en aktiv, fortsættende form.
Internt og eksternt forhold
En partner kan allerede udelukkes, når selskabet er gyldigt stiftet internt, altså selskabskontrakten eksisterer, og samarbejdet er påbegyndt – også selvom en registrering i virksomhedsregistret endnu ikke har fundet sted.
Hvis der imidlertid kun er én partner tilbage, skal selskabet eksistere eksternt (gennem registrering i virksomhedsregistret). Så længe selskabet endnu ikke er registreret, drejer det sig blot om et selskab i henhold til civilretten (GesbR), som ikke er juridisk handlekraftigt. Hvis der altså kun er én partner tilbage, kan han ikke bare fortsætte en enkeltmandsvirksomhed, så længe interessentskabet eller kommanditselskabet juridisk set slet ikke har eksisteret.
I det tilfælde, at det kun drejer sig om et GesbR (altså intet registreret interessentskab eller kommanditselskab), findes der en lignende bestemmelse i § 1215 ABGB. Denne giver ligeledes mulighed for udelukkelse af en partner, hvis der opstår alvorlige årsager i hans person.
Hvis selskabet er kommet i stand „fejlagtigt“, altså selskabskontrakten er mangelfuld eller kan anfægtes, kan denne mangel selv være en væsentlig udelukkelsesgrund. Det vedrører tilfælde, hvor en partner f.eks. ved svig, trussel eller bedrag har fået de andre til at stifte selskabet.
Denne persons adfærd er således en personrelateret væsentlig årsag, der berettiger hans udelukkelse.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Die Ausschlussklage ist kein Instrument für den schnellen Bruch, sondern der letzte rechtliche Ausweg, wenn das Vertrauen zwischen Gesellschaftern endgültig zerstört ist“
To-personers og flerpersonerselskaber
Reguleringen om udelukkelse af en partner gælder også for to-personerselskaber. Ligeledes kan det i et flerpersonerselskab forekomme, at kun én partner forbliver uden udelukkelsesgrund. Denne er berettiget til at anmode om udelukkelse af alle de øvrige. Hvis flere partnere realiserer udelukkelsesgrunde, kan der som udgangspunkt skrides ind mod alle, hvorved en samlet vurdering af omstændighederne altid er nødvendig.
Personelt anvendelsesområde
Søgsmålet er rettet mod en eller flere partnere. Ved arvinger til en partner er en udelukkelse først tilladt efter skifteudlæg, da først da opstår partnerstillingen. Dog kan
Forudsætninger
En udelukkelse er kun tilladt, hvis:
- der foreligger en væsentlig årsag,
- denne årsag har sin rod i en partners person,
- og udelukkelsen er egnet til at fjerne den væsentlige årsag
Det betyder: Kun hvis forstyrrelsen faktisk kan afhjælpes ved udelukkelsen, er proceduren berettiget.
Væsentlig årsag
Den „væsentlige årsag“ kræver:
- en objektivt betydelig forstyrrelse af selskabsforholdet,
- en personrelateret reference,
- at mildere midler mislykkes,
- en tydelig overvægt af udelukkelsesinteresserne
Udelukkelse som en sidste udvej
Udelukkelsen af en partner udgør den yderste nødhjælp. Den forudsætter, ligesom opløsningen, at der foreligger en væsentlig årsag. Den afgørende forskel består dog i, at udelukkelsen ikke virker ens over for alle partnere, men ensidigt til ugunst for den, der skal udelukkes.
En udelukkelse er derfor kun tilladt, hvis:
- fortsættelsen af selskabet med denne partner er urimelig,
- mildere midler (f.eks. fratagelse af ledelses- og repræsentationsbeføjelse, påbud eller erstatningskrav) ikke er tilstrækkelige,
- og foranstaltningen ikke blot tjener økonomiske interesser, men beskyttelsen af selskabet
Udelukkelsen må altså ikke tjene til at forbedre de øvrige partneres formueforhold, men alene til at afværge konkrete farer for selskabets beståen og funktionsdygtighed.
Ved udelukkelse af den næstsidste partner er det ikke længere faren for selskabet, men bevarelsen af virksomhedens værdier, der er afgørende.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „Gerade weil die Ausschließung eines Gesellschafters tief in die Struktur der Gesellschaft eingreift, verlangt sie höchste rechtliche Präzision, jeder formale Fehler kann das Verfahren zu Fall bringen.“
Forholdet til den væsentlige opløsningsgrund
§ 140 UGB knytter an til § 133 UGB, hvorfor en udelukkelsesgrund kun kan foreligge, hvis der samtidig foreligger en væsentlig, personrelateret opløsningsgrund.
Ikke enhver forstyrrelse af selskabsforholdet berettiger udelukkelsen af en partner.
Den personrelaterede karakter af årsagen er afgørende: Kun hvis urimeligheden har sin rod i partnerens person, kan den bære udelukkelsen.
Der er intet rangforhold mellem opløsning og udelukkelse:
- Afhængigt af situationen kan udelukkelsen være det mildere middel i forhold til opløsningen,
- eller omvendt kan opløsningen være at foretrække, hvis udelukkelsen forekommer uforholdsmæssig
Omfattende interesseafvejning
Centralt er den to-trins interesseafvejning:
- Opløsningsinteresser
Det skal undersøges, om de påberåbte omstændigheder udgør en væsentlig opløsningsgrund, altså gør fortsættelsen af selskabet urimelig for sagsøgerne.
- Personrelaterede udelukkelsesinteresser
Det skal undersøges, om denne urimelighed kun er rettet mod den berørte partner, mens en fortsættelse med de øvrige forekommer mulig.
Kun hvis udelukkelsesinteresserne klart overvejer, er søgsmålet berettiget.
Typiske udelukkelsesgrunde
- væsentlige pligtforsømmelser (forsætligt eller groft uagtsomt),
- umulighed af pligtopfyldelse, også uden skyld,
- adfærd, der varigt ødelægger de øvrige partneres tillid
Kataloget er ikke udtømmende. Bedømmelsen sker altid efter en omfattende interesseafvejning under hensyntagen til alle omstændigheder i det enkelte tilfælde.
En skyld er ikke nødvendigvis påkrævet, let uagtsomhed er kun tilstrækkelig, hvis den videre kontraktopfølgelse er blevet umulig.
Håndhævelse af udelukkelsesretten
Retsudformningssøgsmål
Udelukkelsesretten i henhold til § 140 UGB tilkommer de øvrige partnere som en kollektiv udformningsret. Den kan ikke udøves ved en blot viljeserklæring, men udelukkende ved hjælp af et retsudformningssøgsmål. Den retsudformende dom bevirker først udelukkelsen med sin retskraft.
Søgsmålet fører derved regelmæssigt til en ændring af selskabskontrakten, da enhver partnerskifte samtidig betyder en kontraktændring. Hvis den næstsidste partner udelukkes, ophører selskabet; virksomheden fortsættes dog uden likvidation i form af universalsuccession af den resterende partner.
En retssag er unødvendig, hvis den partner, der skal udelukkes, frivilligt udtræder, og hans udtræden aftales i mindelighed – i dette tilfælde erstatter aftalen dommen.
Rettidig håndhævelse og afkald
Udelukkelsessøgsmålet skal anlægges uden ophold, ellers bortfalder udelukkelsesretten. En eksisterende udelukkelsesgrund må ikke beholdes „på lager“, da dette ville være uforeneligt med kravet om urimelighed af det videre samarbejde.
Et afkald på udelukkelsesretten kan ske udtrykkeligt eller stiltiende, f.eks. hvis der trods kendskab til udelukkelsesgrunden kun opsiges, eller den berørte partner med de andres samtykke overtager en ændret stilling.
Blot tidsforløb er dog ikke tilstrækkeligt til at antage et afkald. Afgørende er, om den berettigedes adfærd efter tro og love giver anledning til den konklusion, at han ikke længere vil udøve retten.
På grund af den kollektive karakter af udelukkelsesretten kan et gyldigt afkald kun erklæres af alle sagsberettigede partnere i fællesskab.
Fælles søgsmål fra de øvrige partnere
Udelukkelsessøgsmålet skal anlægges af samtlige øvrige partnere i fællesskab.
Mangler medvirken fra blot én berettiget, skal søgsmålet afvises.
Sagsøgerne danner et nødvendigt procesfællesskab. Reguleringen svarer til den ved fratagelse af ledelses- eller repræsentationsbeføjelse.
Læs mere om fratagelse af ledelses- eller repræsentationsbeføjelse her.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Professionelle anwaltliche Begleitung ist bei einer Ausschlussklage unerlässlich, sie schafft Klarheit, minimiert Haftungsrisiken und sichert die wirtschaftliche Handlungsfähigkeit der Gesellschaft.“
Medvirkningspligt
Af loyalitetspligten for partnerne følger, at en enkelt partner under visse omstændigheder kan være forpligtet til at medvirke til udelukkelsessøgsmålet. Nægter han dette, kan han sagsøges til at give samtykke til søgsmålet, dette samtykkesøgsmål kan kombineres med udelukkelsessøgsmålet. Først en retskraftig domfældelse af den nægtende partner erstatter dennes medvirken.
Der består dog ikke en medvirkningspligt automatisk ved enhver udelukkelsesgrund. En sådan medvirkningspligt opstår kun da, hvis en partners ikke-medvirken ville være retsmisbrug, altså hans nægtelse er åbenbart ubegrundet og alene tjener til at blokere udelukkelsen, selvom forudsætningerne er klart opfyldt.
Flere sagsøgte og eventualpåstande
Udelukkelsessøgsmålet kan rettes mod en eller flere partnere, uanset om udelukkelsesgrundene er identiske eller blot sagligt forbundet. Viser søgsmålet sig mod selv blot én sagsøgt at være ubegrundet, skal det afvises i sin helhed, da den nødvendige medvirken på sagsøgersiden i dette tilfælde mangler.
Påstanden lyder altid på udelukkelse af den sagsøgte. Den kan kombineres med en eventualpåstand om opløsning af selskabet eller om fratagelse af ledelsesbeføjelsen.
Også en kombination med et opløsningssøgsmål som hoved- eller eventualpåstand er tilladt.
Retsvirkninger af udelukkelsen
Med retskraft af udelukkelsesdommen:
- udtræder den berørte partner af selskabet,
- indtil da beholder han sine medlemsrettigheder og -pligter, for så vidt der ikke består midlertidige foranstaltninger
Hvis der kun er én partner tilbage, indtræder automatisk universalsuccession: Hele selskabets formue overgår til den sidste partner.
Dine fordele med advokatbistand
Udelukkelsen af en partner er juridisk kompleks og forbundet med betydelige risici, især ved bedømmelsen af den væsentlige årsag, den korrekte sagsanlæggelse og overholdelsen af frister. Allerede små formfejl eller utilstrækkelige begrundelser kan føre til afvisning af søgsmålet.
En advokatbistand er derfor uomgængelig for præcist at undersøge de juridiske forudsætninger, strategisk at forberede proceduren og undgå økonomiske ulemper.
