Søksmål om eksklusjon av en partner
Søksmål om eksklusjon av en partner
Eksklusjonssøksmålet i henhold til § 140 UGB gir de øvrige partnerne i et OG eller KG mulighet til å fortsette virksomheten dersom samarbeidet med en partner er blitt urimelig på grunn av en viktig grunn. I stedet for å oppløse selskapet i henhold til § 133 UGB, kan de gjenværende partnerne ekskludere den berørte partneren rettslig. Denne prosedyren representerer et hensiktsmessig alternativ til oppløsning og tjener til å sikre virksomhetens videreføring.
Eksklusjonssøksmålet er en rettslig handling der partnere kan ekskludere en annen fra selskapet på grunn av en viktig grunn.
Formålet med reguleringen
Målet er ikke å beskytte offentlige interesser eller bevare selskapet som sådan, men å ivareta de øvrige partnernes interesser i videreføring. Normen tar hensyn til en dobbel urimelighet:
- fortsettelsen med den berørte partneren,
- men også oppløsningen av selskapet som helhet
Generelt anvendelsesområde
Reguleringen om eksklusjon av en partner gjelder for tidsbegrensede så vel som tidsubegrensede partnerskap, altså både for åpne selskaper (OG) og kommandittselskaper (KG). Eksklusjonen kan likeledes gjelde for komplementærer som for kommandittister. Selv eksklusjonen av den eneste komplementæren er mulig, selv om den fører til oppløsning av KG. Deretter kan imidlertid en ny komplementær utnevnes og selskapet igjen omgjøres til en aktiv, videreførende form.
Internt og eksternt forhold
En partner kan allerede ekskluderes når selskapet er gyldig opprettet internt, altså selskapsavtalen eksisterer og samarbeidet har begynt – selv om en registrering i foretaksregisteret ennå ikke har funnet sted.
Hvis det imidlertid bare er én partner igjen, må selskapet eksistere eksternt (gjennom foretaksregisterinnføring). Så lenge selskapet ennå ikke er registrert, dreier det seg bare om et selskap etter sivilretten (GesbR), som ikke er rettssubjekt. Hvis det altså bare er én partner igjen, kan han ikke bare fortsette en enkeltmannsbedrift så lenge OG eller KG juridisk sett ikke engang har eksistert.
I tilfelle det bare dreier seg om en GesbR (altså ingen registrert OG eller KG), finnes det en tilsvarende bestemmelse i § 1215 ABGB. Denne muliggjør også eksklusjon av en partner dersom det oppstår alvorlige grunner i hans person.
Hvis selskapet er kommet i stand «feilaktig», altså selskapsavtalen er mangelfull eller angripelig, kan denne mangelen selv være en viktig eksklusjonsgrunn. Dette gjelder tilfeller der en partner f.eks. gjennom ond tro, trusler eller bedrag har foranlediget de andre til å stifte selskapet.
Oppførselen til denne personen er dermed en personrelatert viktig grunn som rettferdiggjør hans eksklusjon.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Die Ausschlussklage ist kein Instrument für den schnellen Bruch, sondern der letzte rechtliche Ausweg, wenn das Vertrauen zwischen Gesellschaftern endgültig zerstört ist“
To-personers og flerpersoners selskaper
Reguleringen om eksklusjon av en partner gjelder også for to-personers selskaper. Likeledes kan det i et flerpersoners selskap oppstå tilfeller der bare én partner forblir uten eksklusjonsgrunn. Denne er berettiget til å begjære eksklusjon av alle de øvrige. Hvis flere partnere realiserer eksklusjonsgrunner, kan det i utgangspunktet gås frem mot alle, der en helhetsvurdering av omstendighetene alltid er nødvendig.
Personelt anvendelsesområde
Søksmålet er rettet mot en eller flere partnere. Ved arvinger av en partner er en eksklusjon først tillatt etter skifte, da først da partnerposisjonen oppstår. Imidlertid kan viktige grunner som den avdøde har satt før skifte, tas i betraktning i prosedyren. Hvis de øvrige partnernes beskyttelsesverdige interesse bortfaller ved dødsfallet, kan eksklusjonsretten bortfalle.
Forutsetninger
En eksklusjon er bare tillatt hvis:
- det foreligger en viktig grunn,
- denne grunnen har sin rot i en partners person,
- og eksklusjonen er egnet til å fjerne den viktige grunnen
Det betyr: Bare hvis forstyrrelsen faktisk kan rettes opp gjennom eksklusjonen, er prosedyren rettferdiggjort.
Viktig grunn
Den «viktige grunnen» krever:
- en objektivt sett betydelig forstyrrelse av selskapsforholdet,
- en personrelatert referanse,
- at mildere midler mislykkes,
- en tydelig overvekt av eksklusjonsinteressene
Eksklusjon som en siste utvei
Eksklusjonen av en partner representerer den ytterste nødløsningen. Den forutsetter, som oppløsningen, at det foreligger en viktig grunn. Den avgjørende forskjellen består imidlertid i at eksklusjonen ikke virker likt overfor alle partnere, men ensidig til ugunst for den som skal ekskluderes.
En eksklusjon er derfor bare tillatt hvis:
- fortsettelsen av selskapet med denne partneren er urimelig,
- mildere midler (f.eks. inndragning av ledelses- og representasjonsfullmakt, krav om opphør eller erstatning) ikke er tilstrekkelige,
- og tiltaket ikke bare tjener økonomiske interesser, men beskyttelsen av selskapet
Eksklusjonen må altså ikke tjene til å forbedre formuesposisjonen til de øvrige partnerne, men bare til å avverge konkrete farer for selskapets eksistens og funksjonsdyktighet.
Ved eksklusjon av den nest siste partneren er det ikke lenger fare for selskapet, men bevaring av virksomhetsverdiene som er avgjørende.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „Gerade weil die Ausschließung eines Gesellschafters tief in die Struktur der Gesellschaft eingreift, verlangt sie höchste rechtliche Präzision, jeder formale Fehler kann das Verfahren zu Fall bringen.“
Forholdet til den viktige oppløsningsgrunnen
§ 140 UGB knytter seg til § 133 UGB, hvorfor en eksklusjonsgrunn bare kan foreligge hvis det samtidig foreligger en viktig, personrelatert oppløsningsgrunn.
Ikke enhver forstyrrelse av selskapsforholdet rettferdiggjør eksklusjonen av en partner.
Den personrelaterte karakteren av grunnen er avgjørende: Bare hvis urimeligheten har sin rot i partnerens person, kan den bære eksklusjonen.
Det eksisterer ingen rangordning mellom oppløsning og eksklusjon:
- Avhengig av situasjonen kan eksklusjonen være det mildere middelet sammenlignet med oppløsning,
- eller omvendt kan oppløsning være å foretrekke hvis eksklusjonen virker uforholdsmessig
Omfattende interesseavveining
Sentralt er den to-trinns interesseavveiningen:
- Oppløsningsinteresser
Det må vurderes om de påberopte omstendighetene danner en viktig oppløsningsgrunn, altså gjør fortsettelsen av selskapet urimelig for saksøkerne.
- Personrelaterte eksklusjonsinteresser
Det må vurderes om denne urimeligheten bare er rettet mot den berørte partneren, mens en fortsettelse med de øvrige virker mulig.
Bare hvis eksklusjonsinteressene klart overveier, er søksmålet berettiget.
Typiske eksklusjonsgrunner
- vesentlige pliktbrudd (forsettlig eller grovt uaktsomt),
- umulighet for pliktoppfyllelse, også uten skyld,
- atferd som varig ødelegger tilliten til de øvrige partnerne
Katalogen er ikke uttømmende. Vurderingen skjer alltid etter en omfattende interesseavveining under hensyntagen til alle omstendigheter i det enkelte tilfellet.
En skyld er ikke nødvendigvis påkrevd, lett uaktsomhet er bare tilstrekkelig hvis den videre kontraktoppfyllelsen er blitt umulig.
Gjeldende rett til eksklusjon
Rettsformende søksmål
Eksklusjonsretten etter § 140 UGB tilkommer de øvrige partnerne som en kollektiv utformingsrett. Den kan ikke utøves gjennom en ren viljeserklæring, men utelukkende ved hjelp av et
Søksmålet fører regelmessig til en endring av selskapsavtalen, da ethvert partnerskifte samtidig betyr en avtaleendring. Hvis den nest siste partneren ekskluderes, opphører selskapet; virksomheten blir imidlertid uten likvidasjon i form av universalarvsprinsippet videreført av den gjenværende partneren.
En rettslig prosedyre er unødvendig hvis partneren som skal ekskluderes frivillig trer ut og hans uttreden avtales i enighet – i dette tilfellet erstatter avtalen dommen.
Rettidig håndhevelse og frafallelse
Eksklusjonssøksmålet må reises uten opphold, ellers bortfaller eksklusjonsretten. En eksisterende eksklusjonsgrunn må ikke beholdes «på lager», da dette ville være uforenlig med kravet om urimelighet ved det videre samarbeidet.
En frafallelse av eksklusjonsretten kan skje uttrykkelig eller stilltiende, f.eks. hvis det til tross for kjennskap til eksklusjonsgrunnen bare sies opp eller den berørte partneren med samtykke fra de andre overtar en endret stilling.
Bare tidsforløp er imidlertid ikke tilstrekkelig for å anta en frafallelse. Avgjørende er om oppførselen til den berettigede etter redelighet og god tro tillater den konklusjonen at han ikke lenger vil utøve retten.
På grunn av den kollektive karakteren av eksklusjonsretten kan en gyldig frafallelse bare erklæres av alle saksberettigede partnere i fellesskap.
Felles søksmål fra de øvrige partnerne
Eksklusjonssøksmålet må reises av samtlige øvrige partnere i fellesskap.
Mangler medvirkningen fra bare én berettiget, skal søksmålet avvises.
Saksøkerne danner et nødvendig prosessfellesskap. Reguleringen tilsvarer den ved inndragning av ledelses- eller representasjonsfullmakt.
Mer om inndragning av ledelses- eller representasjonsfullmakt kan du lese her.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Professionelle anwaltliche Begleitung ist bei einer Ausschlussklage unerlässlich, sie schafft Klarheit, minimiert Haftungsrisiken und sichert die wirtschaftliche Handlungsfähigkeit der Gesellschaft.“
Medvirkningsplikt
Av lojalitetsplikten til partnerne følger det at en enkelt partner under omstendigheter kan være forpliktet til å medvirke til eksklusjonssøksmålet. Nekter han dette, kan han saksøkes for samtykke til søksmålet, dette samtykkesøksmålet kan kombineres med eksklusjonssøksmålet. Først en rettskraftig domfellelse av den nektende partneren erstatter hans medvirkning.
Det foreligger imidlertid ikke automatisk en medvirkningsplikt ved enhver eksklusjonsgrunn. En slik medvirkningsplikt oppstår bare da, hvis ikke-medvirkningen til en partner ville være rettsmisbruk, altså hans nektelse er åpenbart ubegrunnet og bare tjener til å blokkere eksklusjonen, selv om forutsetningene er klart oppfylt.
Flere saksøkte og eventualkrav
Eksklusjonssøksmålet kan rettes mot en eller flere partnere, uavhengig av om eksklusjonsgrunnene er identiske eller bare saklig forbundet. Viser søksmålet seg å være ubegrunnet mot bare én saksøkt, skal det avvises i sin helhet, da den nødvendige medvirkningen på saksøkersiden mangler i dette tilfellet.
Søksmålsbegjæringen lyder alltid på eksklusjon av den saksøkte. Den kan kombineres med en eventualbegjæring om oppløsning av selskapet eller om inndragning av ledelsesfullmakten.
Også en kombinasjon med et oppløsningssøksmål som hoved- eller eventualbegjæring er tillatt.
Rettsvirkninger av eksklusjonen
Med rettskraft i eksklusjonsdommen:
- trer den berørte partneren ut av selskapet,
- inntil da beholder han sine medlemsrettigheter og -plikter, såfremt det ikke foreligger midlertidige tiltak
Hvis bare én partner forblir, trer automatisk universalarvsprinsippet i kraft: Hele selskapets formue går over til den siste partneren.
Dine fordeler med advokatbistand
Eksklusjonen av en partner er juridisk kompleks og forbundet med betydelige risikoer, særlig ved vurderingen av den viktige grunnen, den korrekte søksmålsføringen og overholdelsen av frister. Allerede små formfeil eller utilstrekkelige begrunnelser kan føre til avvisning av søksmålet.
En advokatbistand er derfor uunnværlig for å vurdere de juridiske forutsetningene presist, forberede prosedyren strategisk og unngå økonomiske ulemper.
