§ 33d UWG – Geoblocking yasağı
- § 33d UWG – Geoblocking yasağı
- AB iç pazarında Geoblocking
- Geoblocking’in hukuka aykırı biçimleri
- İzin verilen kısıtlamalar ve istisnalar
- Geoblocking kurallarının ihlali hâlinde hukuki sonuçlar
- Şirketler ve çevrim içi satıcılar açısından önemi
- Avukatlık Desteğiyle Avantajlarınız
- Sıkça Sorulan Sorular – SSS
§ 33d UWG – Geoblocking yasağı
Geoblocking, şirketlerin müşterileri ikametgâhları, vatandaşlıkları veya bulundukları konuma göre farklı şekilde muameleye tabi tutması ya da mal ve hizmetlere erişimden dışlaması şeklindeki teknik veya sözleşmesel uygulamayı ifade eder. Bu genellikle web sitelerinin engellenmesi, ülkeye özgü sayfalara otomatik yönlendirme, farklı fiyatlar veya kısıtlı ödeme yöntemleri yoluyla gerçekleşir. Avrupa Birliği içinde, sınır ötesi teklifleri ilgilendirdiği ve objektif bir gerekçe bulunmadığı sürece bu tür davranışlar kural olarak hukuka aykırıdır. AB Geoblocking Tüzüğü, sağlayıcıları müşterilere ayrımcılık yapmadan davranmaya zorlar; Avusturya’da ise § 33d UWG yaptırımı güvence altına alır: Temel ayrımcılık yasaklarının (özellikle çevrim içi tekliflere erişimde, sözleşme koşullarında ve ödemelerde) ihlali idari bir kabahat oluşturur ve para cezalarıyla yaptırıma bağlanabilir.
Geoblocking yasağı, AB iç pazarında müşterilerin konumlarına bağlı olarak özellikle engelleme, yönlendirme veya farklı koşullar yoluyla gerçekleşen ve hukuken yaptırıma tabi tutulan hukuka aykırı dezavantajlı muameleyi ifade eder.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „AB iç pazarında müşteriler, bulundukları konum nedeniyle daha kötü duruma düşürülemez.“
AB iç pazarında Geoblocking
Geoblocking, AB iç pazarının temel düşüncesine aykırıdır. Avrupa Birliği içinde, bir müşterinin hangi üye devlette yaşadığına bakılmaksızın mal ve hizmetlere serbestçe erişilebilmelidir. Geoblocking yasağı tam da burada devreye girer: Şirketler, müşterileri yalnızca bulundukları konum nedeniyle dezavantajlı duruma düşüremez.
Uygulamada bu durum özellikle çevrim içi ticareti etkiler. Pek çok sağlayıcı geçmişte diğer ülkelerden gelen müşterileri dışlamaya veya onlara daha kötü koşullar sunmaya çalışmıştır. Bu ise pazarın yapay biçimde bölünmesine yol açar ve yeknesak bir ekonomik alan hedefiyle çelişir.
İç pazarda tipik sorunlar şu durumlarda ortaya çıkar:
- Teklif esasen mevcut olmasına rağmen müşteriler bir web mağazasına erişemez
- objektif bir neden olmaksızın farklı fiyatlar talep edilir
- belirli ülkeler sistematik olarak dezavantajlı duruma düşürülür
Geoblocking yasağı, müşterilerin AB genelinde karşılaştırılabilir fırsatlara sahip olmasını sağlar. Bununla birlikte şirketlerin, örneğin teslimat bölgeleri veya lojistik kararlar konusunda belirli bir hareket alanı vardır. Her zaman belirleyici olan şudur: Eşitsiz muamele yalnızca müşterinin konumuna dayandırılamaz.
AB’nin 2018/302 sayılı Geoblocking Tüzüğü’ne genel bakış
Geoblocking Tüzüğü, AB düzeyindeki temel düzenlemedir. Aralık 2018’den beri yürürlüktedir ve AB içinde mal veya hizmet sunan şirketlere yöneliktir. Hedefi açıktır: haksız ayrımcılığı önlemek.
Geoblocking Tüzüğü, tamamen ülke içi durumlar için geçerli değildir. Esas olarak, iç pazar içinde sınır ötesi bir bağlantı bulunduğunda devreye girer.
Tüzük, sağlayıcıların hangi alanlarda müşterilere eşit davranması gerektiğini belirler. Bu kapsamda özellikle üç temel noktaya odaklanır:
- Çevrim içi tekliflere erişim engellenemez veya kısıtlanamaz
- Sözleşme koşulları ve fiyatlar ayrımcılık içermeyecek şekilde düzenlenmelidir
- Ödeme yöntemleri menşeine göre farklı sunulamaz
Tüzük, şirketleri tüm ülkelere teslimat yapmaya zorlamaz. Bir satıcı teslimat bölgesini sınırlayabilir.
Ulusal düzenleme olarak § 33d UWG
§ 33d UWG, AB hükümlerinin Avusturya’da uygulanmasını sağlar. Bu hüküm yeni yasaklar getirmez; Geoblocking Tüzüğü ihlallerinin fiilen yaptırıma bağlanmasını temin eder.
Düzenlemenin özü basittir: AB Tüzüğü’nün temel hükümlerini ihlal eden kişi idari bir kabahat işlemiş olur. Yetkili makamlar bu gibi durumlarda para cezası verebilir.
Bir ihlalin tipik sonuçları şunlardır:
- İlçe idare makamı tarafından para cezaları
- Şikâyet hâlinde idari yargı mercileri önünde yargılama
- rakiplerin veya müşterilerin ek talepleri
Küçük işletmeler için daha ılımlı bir yaklaşım uygulanır. Belirli durumlarda, ceza verilmeden önce öncelikle danışmanlık esas alınır. Buna rağmen, şirketler sistemlerini uyarlamazsa risk devam eder.
§ 33d UWG açıkça ortaya koyar: Geoblocking hafife alınacak bir ihlal değildir. AB iç pazarında müşterileri hukuka aykırı şekilde dezavantajlı duruma düşürenler somut hukuki sonuçlarla karşılaşabilir.
Geoblocking’in hukuka aykırı biçimleri
Her farklı muamele yasak değildir; ancak birçok tipik uygulama açıkça hukuka aykırıdır. Belirleyici olan, sağlayıcının müşterileri yalnızca ikametgâhları veya vatandaşlıkları nedeniyle dezavantajlı duruma düşürüp düşürmediğidir.
Geoblocking kuralları özellikle dijital satış kanallarını kapsar. Bir müşteri başka bir AB ülkesinden bir teklife erişmek istediği anda, sıkı eşit muamele ilkeleri geçerlidir.
Özellikle şu durumlar hukuka aykırıdır:
- Belirli ülkelerden müşterileri dışlayan teknik veya organizasyonel önlemler
- Örneğin fiyatlar veya sözleşme içeriklerinde, objektif bir neden olmaksızın farklı koşullar
- Belirli kullanıcı gruplarını hedef alan sipariş sürecindeki kısıtlamalar
Hükümler, davranışın bilinçli mi yoksa otomatik mi olduğundan bağımsız olarak uygulanır. Standart sistemler veya önceden ayarlanmış mağaza işlevleri de yasağa aykırı olabilir.
Çevrim içi mağazaların ve web sitelerinin engellenmesi
Geoblocking’in en yaygın biçimlerinden biri, web sitelerinin tamamen veya kısmen engellenmesidir. Bu durumda sağlayıcı, belirli ülkelerden kullanıcıların web mağazasına hiç erişememesini sağlar. Teknik olarak bu genellikle IP adresi veya konum verileri üzerinden yapılır. Müşteri bu durumda ya hiç erişim sağlayamaz ya da sayfanın yalnızca kısıtlı bir sürümünü görür.
Tipik hukuka aykırı önlemler şunlardır:
- Yabancı kullanıcılar için bir çevrim içi mağazaya erişimin engellenmesi
- Örneğin sepetin olmaması veya sipariş verilememesi gibi işlevlerin kısıtlanması
- belirli ülkeler için ürünlerin veya fiyatların hedefli şekilde gizlenmesi
Bu tür engellemeler, yalnızca müşterinin konumunu esas alıyorsa kural olarak yasaktır. İstisna yalnızca, hukuki düzenlemelerin bir kısıtlamayı zorunlu kıldığı hâllerde söz konusudur.
Şirketler açısından bu şu anlama gelir: Web siteleri, AB’nin tamamından müşterilerin prensip olarak erişebileceği şekilde tasarlanmalıdır.
Onay olmaksızın otomatik yönlendirmeler
Birçok sağlayıcı, kullanıcıları otomatik olarak web sitesinin ülkeye özgü sürümüne yönlendirir. Bir diğer temel yasak da tam olarak burada devreye girer.
Yönlendirme yalnızca müşteri açıkça onay verirse mümkündür. Bu onay olmadan sağlayıcı, kullanıcıyı sayfanın başka bir sürümüne basitçe gönderemez.
Özellikle sorunlu olanlar şunlardır:
- seçim imkânı olmaksızın ulusal web sitelerine otomatik yönlendirme
- farklı dil veya fiyat sürümleriyle gizli kısıtlamalar
- ilk istenen sayfaya erişimin zorlaştırılması
Müşteriler hangi teklifi kullanacaklarına kendileri karar vermelidir. Dolayısıyla Avusturya’dan bir müşteri, daha iyi koşullar sunuyorsa bir mağazanın Almanya sürümünü de kullanabilir.
Farklı fiyatlar ve sözleşme koşulları
Farklı fiyatlar veya sözleşme koşulları ancak objektif olarak gerekçelendirilebildiği takdirde caizdir. Kanun, fiyat farklılıklarını başlı başına yasaklamaz; yalnızca müşterinin konumuna dayalı ayrımcılığı yasaklar.
Uygulamada, farklı ülkelerden müşterilerin farklı teklifler görmesi sıkça rastlanan bir durumdur. Ancak müşterilerin daha uygun bir teklifi kullanmasının aktif olarak engellenmesi hâlinde sorun ortaya çıkar.
Özellikle şu durumlar hukuka aykırıdır:
- yalnızca müşterinin ikametgâhı nedeniyle daha yüksek fiyatlar
- makul bir gerekçe olmaksızın farklı genel işlem koşulları (AGB)
- aynı edim söz konusu olmasına rağmen sözleşme kurulmasının reddedilmesi
Buna karşılık, şirketlerin farklı fiyatlarla farklı web siteleri işletmesi mümkündür.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „Her müşteri, örneğin uygun bir teslimat adresi belirtmek gibi şartları sağladığı sürece bu koşullarla alışveriş yapabilmelidir.“
Ödeme yöntemlerinde ayrımcılık
Ödeme aşamasında da sağlayıcılar tüm müşterilere eşit davranmalıdır. Bir şirket belirli ödeme yöntemlerini kabul ediyorsa, bunları kural olarak tüm AB müşterilerine sunmak zorundadır.
Müşterinin veya ödeme aracının menşei rol oynamamalıdır. Bu özellikle banka hesabının bulunduğu yer veya kredi kartının düzenlendiği ülke için geçerlidir.
Örneğin şu durumlar hukuka aykırıdır:
- belirli AB ülkelerinden gelen ödemelerin reddedilmesi
- yabancı müşteriler için belirli ödeme yöntemlerinin kısıtlanması
- yalnızca konum nedeniyle ek şartlar getirilmesi
Amaç, iç pazarda yeknesak ve adil bir ödeme sürecidir. Müşteriler, ikametgâhlarından bağımsız olarak satın alma işlemini tamamlamak için aynı imkânlara sahip olmalıdır.
İstisnalar yalnızca dar sınırlar içinde mümkündür; örneğin somut güvenlik endişeleri veya kredi değerliliği kontrolünün yapılamaması gibi. Ancak bunların anlaşılabilir ve ölçülü olması gerekir.
İzin verilen kısıtlamalar ve istisnalar
Her eşitsiz muamele otomatik olarak yasak değildir. Hukuk, şirketlerin ekonomik ve organizasyonel kararlar almak zorunda olduğunu kabul eder. Bu nedenle Geoblocking yasağının açık istisnaları vardır.
Önemli olan şudur: Kısıtlama yalnızca müşterinin menşeine dayandırılamaz. Objektif bir neden bulunmalıdır.
Tipik olarak izin verilen durumlar şunlardır:
- teslimat bölgesinin belirli ülkelerle sınırlandırılması
- vergiler veya kargo masrafları nedeniyle farklı fiyatlar
- tekliflerin belirli ülkelerin hukuki düzenlemelerine uyarlanması
Temel bir nokta, diğer AB ülkelerine teslimat yükümlülüğünün bulunmamasıdır. Bir satıcı Avrupa genelinde teslimat yapmak zorunda değildir. Ancak müşterilerin aynı koşullarla satın almasını engelleyemez; müşteriler teslimat için kendileri uygun bir çözüm organize ediyorsa.
Tüm AB ülkelerine teslimat zorunluluğu yoktur
Geoblocking yasağı, şirketlerin Avrupa genelinde teslimat yapması gerektiği anlamına gelmez. Satıcılar, ürünlerini hangi ülkelere göndereceklerine kendileri karar verebilir. Bu girişim özgürlüğü tamamen korunur.
Ancak sınır şu şekilde çizilir: Teslimat bölgesine ilişkin karar serbesttir; müşterilere ayrımcılık yapmak ise değildir. Örneğin bir sağlayıcı yalnızca Avusturya içinde teslimat yaptığını söyleyebilir. Ancak yabancı bir müşteriye satın almayı reddedemez; müşteri Avusturya’da bir teslimat adresi veriyorsa.
Tipik izin verilen düzenlemeler şunlardır:
- gönderimin belirli ülke veya bölgelerle sınırlandırılması
- ürünün şirketin bulunduğu yerden teslim alınması
- teslimatın müşteri tarafından organize edilmesi
Şirketler için bu, açık kurallar anlamına gelir. Lojistik kısıtlanabilir; ancak satın almaya erişim engellenemez.
Objektif gerekçe varsa farklı teklifler
Objektif bir neden varsa farklı teklifler caizdir. Kanun mutlak eşitlik talep etmez; anlaşılabilir ve adil bir farklılaştırma ister.
Uygulamada ekonomik ve hukuki faktörler büyük rol oynar. Şirketler fiyatlarını ve hizmetlerini dış koşullara uyarlayabilir.
İzin verilen nedenler şunlar olabilir:
- AB ülkelerindeki farklı vergi oranları
- farklı kargo masrafları veya lojistik yükler
- ulusal yasal düzenlemeler veya piyasa koşulları
Her zaman belirleyici olan, objektif bir faktörle bağlantıdır. Eşitsiz muamele yalnızca ikametgâh veya vatandaşlığa dayanıyorsa hukuka aykırı hâle gelir.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Farklılaştırma serbesttir, ayrımcılık değildir. “
Hizmetler ve dijital içeriklerde özellikler
Tüm hizmetler Geoblocking yasağı kapsamına tamamen girmez. Özellikle dijital alanda, birçok kullanıcıyı şaşırtan özel kurallar geçerlidir. Önemli bir nokta, yayın (streaming) hizmetleri gibi telif hakkıyla korunan içerikler ile ilgilidir. Bunlar çoğu zaman farklı yasal düzenlemelere tabidir. Bu nedenle burada kısıtlamalar devam edebilir.
Tipik özellikler şunlardır:
- Streaming ve çevrim içi içerikler kendi düzenlemelerine tabidir
- bazı sektörler uygulama alanı dışında tutulmuştur
- erişim, lisans haklarına veya kullanım bölgelerine bağlı olabilir
Ayrıca AB içinde “taşınabilirlik” (portabilite) kuralı geçerlidir. Kullanıcılar, kendi ülkelerinde hukuka uygun şekilde abone oldukları belirli dijital içerikleri yurt dışında da kullanabilir.
Sağlayıcılar açısından bu şu anlama gelir: Hukuki değerlendirme, hizmetin türüne büyük ölçüde bağlıdır. Klasik çevrim içi mağazalar sıkı kurallara tabi iken, dijital içerikler için farklılaştırılmış hükümler bulunmaktadır.
Geoblocking kurallarının ihlali hâlinde hukuki sonuçlar
Geoblocking yasağının ihlali, Avusturya’da iki temel hukuki düzeyde sonuç doğurur: idari hukuk ve UWG uyarınca rekabet hukuku. Bu nedenle şirketler idari para cezaları ve özel hukuk talepleri ile karşılaşabilir.
§ 33d UWG uyarınca idari hukuk sonuçları
Geoblocking Tüzüğü’nü ihlal eden kişi idari bir kabahat işlemiş olur. Yaptırım doğrudan § 33d UWG’den kaynaklanır.
Somut olarak şu yaptırımlar söz konusu olabilir:
- İlçe idare makamı tarafından € 2.900 tutarına kadar para cezası
- Para cezası ödenmezse iki haftaya kadar ikame hapis cezası
- Re’sen yürütülen işlemler; yani bir müşterinin aktif olarak şikâyette bulunup bulunmamasından bağımsız olarak
Küçük ve orta ölçekli işletmeler (KOBİ) için özel bir düzenleme vardır:
Belirli şartlar altında makam, önce “Ceza yerine danışmanlık” ilkesiyle hareket edebilir ve giderim için süre tanıyabilir.
Şirketler ve çevrim içi satıcılar açısından önemi
Şirketler için Geoblocking yasağının doğrudan pratik önemi vardır. Özellikle çevrim içi ticarette kurallar, web mağazasından ödeme süreçlerine kadar neredeyse tüm iş akışlarını etkiler.
Birçok ihlal kasıtlı değil, teknik varsayılan ayarlar veya eski sistemler nedeniyle ortaya çıkar. Bu nedenle düzenli kontrol belirleyicidir.
Özellikle şunlar önemlidir:
- otomatik ülke tanıma özelliğine sahip web mağazası sistemleri
- ülkeye özgü fiyat veya teklif yapıları
- işlevleri kısıtlı ödeme sistemleri
Şirketler süreçlerini aktif olarak uyarlamalıdır. Ancak bu şekilde AB’nin tamamından müşterilere doğru şekilde muamele edildiği güvence altına alınabilir.
Web mağazalarının ve genel işlem koşullarının uyarlanması
Geoblocking kurallarının pratik uygulaması özellikle web mağazasında ve genel işlem koşullarında (AGB) gerçekleşir. Hukuki risklerin çoğu tam da burada ortaya çıkar.
Şirketler sistemlerini hedefli şekilde kontrol etmeli ve uyarlamalıdır. Bu yalnızca hukuki metinlerle ilgili değildir; teknik işlevleri de kapsar.
Önemli uyarlama alanları şunlardır:
- web mağazasının tüm AB müşterileri için erişilebilir olması
- fiyatların ve sözleşme koşullarının yeknesak şekilde sunulması
- ödeme yöntemlerinin ayrımcılık içermeyecek şekilde tasarlanması
Küçük ayrıntılar dahi belirleyici olabilir. Otomatik bir yönlendirme veya engellenmiş bir ödeme yöntemi tek başına bir ihlal teşkil edebilir. Erken hareket edenler riski önemli ölçüde azaltır ve aynı zamanda müşterilerin güvenini güçlendirir.
Avukatlık Desteğiyle Avantajlarınız
Geoblocking kuralları ilk bakışta teknik görünse de açık hukuki sonuçlar doğurur. Şirketler; web mağazalarının, ödeme süreçlerinin, AGB’lerinin veya dağıtım sözleşmelerinin diğer AB ülkelerinden müşterileri hukuka aykırı şekilde dezavantajlı duruma düşürüp düşürmediğini kontrol etmelidir. Basit bir otomatik yönlendirme, engellenmiş bir ödeme yöntemi veya reddedilen bir satın alma dahi hukuki sorunlara yol açabilir.
Avukat desteği, riskleri erken tespit etmeye ve maliyetli sonuçlardan kaçınmaya yardımcı olur. Bu, özellikle birden fazla AB ülkesinden müşterisi bulunan çevrim içi mağaza, platform ve dağıtım yapılarının işletmecileri için önemlidir.
- Web mağazası, AGB, ödeme yöntemleri ve teslimat koşullarının hukuka uygun şekilde incelenmesi.
- § 33d UWG uyarınca idari para cezalarının ve olası UWG taleplerinin önlenmesi.
- Müşteriler, rakipler veya makamlar Geoblocking iddiasında bulunduğunda açık eylem önerileri.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „Böylece şirketinizin Geoblocking hükümlerine uyduğundan ve hukuken güvenli tarafta kaldığından emin olursunuz.“