§ 10 UWG – Поткуп на вработени или застапници

Поткуп според § 10 UWG постои кога во деловниот промет се користат или прифаќаат предности како пари, подароци или други погодности за да се постигне нелојално фаворизирање во конкуренцијата. Тоа не значи секој пријателски гест во деловниот живот, туку целно „подмитување“ на лица кои купуваат, избираат, препорачуваат или соодлучуваат за стоки или услуги за една компанија. Казниво е не само кога некој нуди, ветува или дава предност, туку и кога вработен или застапник таквата предност ја бара, прифаќа ветување за неа или ја прима. Клучно е фаворизирањето да не се заснова на објективни причини, туку на дадената предност. Со тоа одредбата ја штити чесната конкуренција и треба да спречи компаниите да влијаат врз нарачките, односите со добавувачите или препораките преку прикриени предности наместо преку услуга, цена или квалитет.

Изберете посакуван термин сега:Бесплатен првичен разговор

Цел на § 10 UWG

Одредбата треба да ја заштити чесната конкуренција и да спречи компаниите да бидат фаворизирани преку прикриени предности наместо преку услуга, цена или квалитет. Опфатени се поткупи во деловниот промет кога со нив се цели кон необјективно фаворизирање во конкуренцијата. Важно е да се напомене: § 10 UWG се применува само супсидијарно. Доколку веќе се применува друга казнена норма со иста или построга казна, особено § 309 StGB, § 10 UWG отстапува.

§ 10 UWG го опфаќа како активниот, така и пасивниот поткуп на вработени или застапници на една компанија. Казниво е давањето или прифаќањето предности кога со тоа се цели кон нелојално фаворизирање при набавка на стоки или услуги во конкуренцијата.

Класификација како формално кривично дело

Поткупот во конкуренција правно спаѓа во таканаречените формални деликти.

Формален деликт постои кога законот го казнува самото преземање на одредено дејствие и не бара никаков дополнителен успех. Затоа, делото е веќе извршено кога сторителот нуди, ветува или дава подарок или друга предност, односно кога вработениот или застапникот таквата предност ја бара, ја прифаќа или прифаќа ветување за неа.

Прекумерната внатрешна тенденција значи дека сторителот мора да има поширока цел од она што објективно мора да се случи. Успехот на фаворизирањето не е дел од извршувањето на деликтот, но мора да биде опфатен со намерата на сторителот. Сторителот мора да цели токму кон тоа, преку давањето или прифаќањето на предноста, да предизвика нелојално фаворизирање во конкуренцијата.

Казнивоста не започнува дури со фактички фалсификувана деловна одлука, туку веќе со самото дејствие на поткуп насочено кон такво влијание. Заштитата на чесната конкуренција треба да делува превентивно и да спречи деловните одлуки воопшто да бидат под влијание на несоодветни предности.

Постапување во деловниот промет за цели на конкуренција

Постапување во деловниот промет е секоја активност насочена кон економски предности. Не е важно дали навистина е остварена добивка. Клучно е дејствието да се случува во рамките на претприемничка активност и да е поврзано со набавка или продажба на стоки или услуги. Чисто приватните, службените или политичките активности не спаѓаат тука.

Кај активниот поткуп според § 10 ст. 1 UWG, законот дополнително бара постапување за цели на конкуренција. Оваа карактеристика подразбира дека дејствието е објективно погодно да влијае врз сопствената или туѓата конкуренција и субјективно се врши со намера за конкуренција. За тоа мора да бидат исполнети два предуслови:

• Конкурентски однос: Конкурентски однос постои кога повеќе компании нудат или би можеле да понудат исти или заменливи стоки или услуги и затоа се борат за исти клиенти или нарачки.
• Намера за конкуренција: Сторателот ја следи целта целно да ја подобри сопствената или туѓата економска предност во однос на другите учесници на пазарот.

Кај пасивниот поткуп според § 10 ст. 2 UWG, оваа дополнителна карактеристика не е потребна. Тука е доволно постапување во деловниот промет. Вработениот или застапникот не мора самиот да постапува за цели на конкуренција; доволно е во рамките на деловна активност да бара, да прифати ветување или да прими предност за да овозможи нелојално фаворизирање.

Сторители и засегнати лица

Кај активниот поткуп според § 10 ст. 1 UWG, во принцип секое лице може да биде сторител кој на вработен или застапник на една компанија му нуди, ветува или дава предност за да постигне нелојално фаворизирање во конкуренцијата. Во тој поглед станува збор за општ деликт, бидејќи законот не предвидува посебни карактеристики за сторителот.

Наспроти тоа, сторители на пасивен поткуп според § 10 ст. 2 UWG можат да бидат исклучиво вработени или застапници на една компанија. Одредбата е насочена кон лица кои поради својата позиција во или за компанијата можат да влијаат врз деловните одлуки. Во тој обем, § 10 ст. 2 UWG претставува посебен деликт.

Поимите „вработен“ и „застапник“ треба да се толкуваат широко. Меродавна не е конкретната работно-правна или статусна класификација на лицето, туку неговата фактичка можност да влијае врз набавката на стоки или услуги. Не се опфатени лица кои вршат само подредени помошни активности и немаат можност за одлучување или влијание.

Вработени

Вработени се лица кои работат за една компанија и се вклучени во нејзината организација. Тие по правило постапуваат според упатства и преземаат задачи во тековното деловно работење.

Опфатени се особено оние вработени кои учествуваат во релевантни деловни одлуки. Клучна не е формалната позиција, туку фактичката улога во компанијата. Оној кој врши само едноставни помошни дејствија без влијание, по правило не спаѓа тука. Тука се вбројуваат работници, службеници како и вработени членови на органи на правни лица.

Не е важна ниту должината, ниту платеноста на ангажманот. Дури и лица кои допрва треба да започнат со својата активност можат да бидат опфатени, доколку веќе имаат можност за влијание врз одлуките за набавка или доделување договори.

Застапници

Застапници се лица кои не се директно вработени, но сепак работат за една компанија или можат значително да влијаат врз одлуките. Тие често постапуваат самостојно и без класична обврска за следење упатства.

Тука спаѓаат на пример самостојни трговски застапници, деловни советници, фактички управители, консултанти или други лица кои можат да учествуваат во одлуките за набавка, доделување или избор.

Подароци или други предности

Централна карактеристика на битието на делото според § 10 UWG е давањето или прифаќањето на „подароци или други предности“. Одредбата ги опфаќа сите давања кои се погодни да влијаат врз слободата на одлучување на вработен или застапник и со тоа да предизвикаат нелојално фаворизирање во конкуренцијата. Поимот предност треба да се толкува широко и опфаќа како материјални, така и нематеријални погодности.

Поим за предност

Централна точка на поткупот е таканаречената предност. Под предност се подразбира секое давање на кое не постои правно побарување и преку кое примателот се става во економски, правно или лично подобра положба. Притоа не е важна ниту формата, ниту вредноста на давањето. Клучно е само давањето да е објективно погодно да ја подобри состојбата на примателот и со тоа да влијае врз неговото однесување.

Во економски предности спаѓаат парични исплати, подароци во предмети, попусти, провизии, особено поволни договорни услови или преземање на трошоци. Под нематеријални предности спаѓаат обезбедување на професионална позиција, поддршка на апликација за работа, доделување титула или други лични погодности.

Предноста не мора директно да му припадне на самиот вработен или застапник. Доволно е давањето да му користи на блиско лице или на трета страна, доколку со тоа се цели да се влијае врз подготвеноста на доносителот на одлуки.

Исто така е неважно дали давањето се случува пред, за време или по посакуваното фаворизирање. Клучно е само постоењето на врска помеѓу предноста и посакуваната деловна одлука.

Изберете посакуван термин сега:Бесплатен првичен разговор

Разликување од вообичаени знаци на внимание

Не секое давање во деловниот живот е автоматски забрането. Вообичаените знаци на внимание во многу бранши се дел од секојдневието и се правно дозволени, сè додека не предизвикуваат необјективно влијание. Тука спаѓаат на пример рекламни подароци со мала вредност, вообичаени гоштевања во рамките на деловни контакти или вообичаени бакшиши.

Причината за ова ограничување е што таквите давања не се погодни да ја нарушат независноста на деловните одлуки. Кај нив недостасува потребното влијание врз однесувањето на вработениот или застапникот.

Разграничувањето секогаш се врши врз основа на околностите на поединечниот случај. Од значење се вредноста на давањето, неговата зачестеност, моментот на давање како и неговата поврзаност со конкретна деловна одлука. Колку е поголема вредноста и колку е потесна врската со претстојна одлука за набавка или доделување, толку повеќе ќе се смета дека станува збор за предност што го исполнува битието на делото.

Дејствија на поткуп

Под поткуп во конкуренција се подразбира однесување кое предизвикува влијание врз деловните одлуки преку давање или прифаќање предности. Одлуките за набавка на стоки или услуги во принцип треба да се носат врз основа на објективни критериуми како цена, квалитет, достапност или економичност. Доколку пак таквите одлуки се под влијание на лични предности, се зборува за поткуп во конкуренција.

Типични ситуации се кога:

• Добавувач му нуди на купувачот провизии или подароци за неговите производи да бидат нарачувани со приоритет.
• Вработен целно препорачува производи затоа што за тоа добива лични предности.

Законот јасно разликува две страни на поткупот. Двете се самостојно казниви и често се испреплетуваат.

Активен поткуп постои кога некој нуди, ветува или дава предност за да постигне фаворизирање.
Пасивен поткуп постои кога некој бара таква предност, ја прифаќа или прифаќа ветување за неа.

Во праксата често се покажува дека двете страни соработуваат. Еден понудувач нуди предности, додека еден вработен е подготвен да ги прифати.

Нудење, ветување и давање предности

§ 10 ст. 1 UWG со нудењето, ветувањето и давањето наведува три алтернативни форми на активен поткуп. Станува збор за кумулативни форми на извршување, така што веќе самото остварување на едно од овие дејствија е доволно за исполнување на битието на делото.

Под нудење се подразбира изјавување на подготвеност за непосредно давање предност. Со тоа предноста му се претставува на примателот како моментално достапна.

Ветување постои кога се ветува давање предност во иднина. Сторителот му претставува на примателот идна економска или друга предност.

За давање се зборува кога предноста фактички се доделува или овозможува. Ова може да се случи преку исплата на паричен износ, предавање подарок или овозможување други погодности.

Бидејќи § 10 UWG е конципиран како формален деликт, доволно е веќе самото нудење или ветување предност. Фактичкото доделување не е потребно за завршување на делото.

Барање, прифаќање и прифаќање ветување за предност

Пасивниот поткуп според § 10 ст. 2 UWG се остварува преку барање, прифаќање или прифаќање ветување за предност. И тука станува збор за рамноправни, алтернативни дејствија на извршување.

Барање значи дека вработениот или застапникот бара предност. Ова може да се случи експлицитно, но и преку конклудентно однесување или соодветни навестувања.

Прифаќање постои кога предноста фактички се прима или користи. Со тоа сторителот или трето лице почнуваат да го уживаат давањето.

За прифаќање ветување се зборува кога вработениот или застапникот го прифаќа ветувањето за идна предност. Подоцнежното фактичко давање на предноста не е потребно.

За исполнување на битието на делото е доволно веќе самото барање или прифаќањето на соодветно ветување. И прикриени предности во корист на трети лица можат да бидат опфатени, доколку служат за влијание врз деловната одлука на вработениот или застапникот.

Влијание врз набавката на стоки и услуги

Клучно за примена на § 10 UWG е посакуваното фаворизирање да се случува при набавка на стоки или услуги. Меродавно е дали вработениот или застапникот може да влијае врз деловните одлуки поврзани со купување, избор или соработка.

Поимот „набавка“ треба да се толкува широко. Тој не го опфаќа само самото купување или користење на услуга, туку сите процеси поврзани со набавката и реализацијата на стоки или услуги. Тука спаѓаат изборот на понудувачи, подготовката на одлуки, нарачката, но и проверката и реализацијата на услугите.

Соодветното лице не мора самото да ја донесе конечната одлука. Доволно е веќе поради својата функција да има можност да влијае врз процесот на одлучување во корист или на штета на одредени учесници на пазарот.

Притоа не е неопходно лицето самото да ја донесе конечната одлука. Доволно е ако може забележително да го насочи или подготви процесот на одлучување. Токму во поголемите компании одлуките често се поделени на повеќе лица, па затоа и подготвителните дејности играат важна улога.

Преку широкото толкување на поимот набавка треба да се спречи коруптивните дејствија да останат неказнети затоа што засегнатото лице не одлучува директно за склучување на договорот, туку само дејствува подготвително или советодавно.

Изберете посакуван термин сега:Бесплатен првичен разговор

Нелојално фаворизирање во конкуренцијата

§ 10 UWG треба да спречи деловните одлуки да бидат под влијание на лични предности. Компаниите треба да ги избираат своите стоки и услуги според објективни критериуми а не да ги фаворизираат затоа што вработените или застапниците за тоа добиваат подароци, парични исплати или други предности.

Нелојалното фаворизирање го формира јадрото на § 10 UWG. Дури поврзаноста помеѓу една предност и со тоа предизвиканата погодност за еден учесник на пазарот го прави дејствието недозволено според правото за конкуренција. Законодавецот со тоа сака да осигура дека одлуките за конкуренција се носат фер и дека сите учесници на пазарот имаат исти шанси.

Поим за фаворизирање

Под фаворизирање се подразбира ставање во поповолна положба на една компанија или лице во однос на фактичките или потенцијалните конкуренти, без за тоа да постои објективно право.

Фаворизирањето мора да се заснова на несоодветно влијание. Одлуките кои се носат исклучиво врз основа на објективни критериуми како цена, квалитет, достапност или економичност, не претставуваат фаворизирање што го исполнува битието на делото.

Фаворизирањето може да се изрази на пример во приоритетно доделување на нарачка, избор на одреден добавувач или препорака на одредени производи. Клучно е на фаворизираниот да му се овозможи предност во однос на фактичките или потенцијалните конкуренти.

Бидејќи § 10 UWG е конципиран како формален деликт, доволна е намерата преку давањето или прифаќањето на предноста да се постигне таква погодност. Затоа делото е веќе извршено кога сторителот постапува со цел да предизвика фаворизирање.

Нелојално однесување на вработениот или застапникот

Не е секое фаворизирање недозволено. Компаниите во принцип смеат слободно да ги носат своите одлуки и притоа да земаат предвид објективни критериуми како цена, квалитет, достапност или економичност.

Фаворизирањето станува нелојално кога одлуката веќе не се заснова исклучиво на такви објективни критериуми, туку е под влијание на лични предности. Вработениот или застапникот во овој случај при својата одлука се води од дадена, ветена или очекувана предност и со тоа отстапува од објективното одлучување.

Типични случаи се изборот на објективно полоша понуда поради лични погодности или препораката на одредени производи затоа што за тоа биле ветени лични предности.

Поврзаност помеѓу предноста и фаворизирањето

За казнив поткуп не е доволно да се даде каква било предност. Клучна е јасната поврзаност помеѓу предноста и стременото фаворизирање. Значи, предноста мора да служи токму за да се влијае врз одредена одлука.

Притоа не е важно кога се дава предноста. Таа може да се случи пред, за време или по одлуката. Меродавно е само дали од гледна точка на учесниците таа е наменета да ја насочи одлуката во корист на одредена компанија или одредено лице . Токму оваа поврзаност го прави дејствието правно проблематично.

Субјективна страна на делото

Покрај надворешните околности на делото, кај § 10 UWG е важно и што сторителот знаел и сакал. Законот не го казнува секое давање или прифаќање предност автоматски. Напротив, дејствието мора да биде свесно и насочено кон нелојално фаворизирање во конкуренцијата.

Намера за конкуренција

Кај активниот поткуп сторителот мора да знае дека неговото однесување служи за да и овозможи на една компанија предност во конкуренцијата во однос на другите учесници на пазарот. Тој мора свесно да цели кон подобрување на конкурентските шанси на една компанија.

На пример, добавувач постапува со намера за конкуренција ако на купувач му понуди подарок за овој да ги нарача неговите производи наместо оние на конкурентските понудувачи. Добавувачот со тоа ја следи целта да си обезбеди предност во однос на своите конкуренти.

Кај пасивниот поткуп застапникот или вработениот не мора да постапува со намера за конкуренција.

Намера за фаворизирање

Како кај активниот, така и кај пасивниот поткуп законот бара намера да се предизвика фаворизирање.

Кај активниот поткуп давателот на предноста мора да цели кон тоа, преку давањето да постигне повластен третман за себе или за трето лице.

Кај пасивниот поткуп вработениот или застапникот мора да ја бара, прифати или да прифати ветување за предноста за за возврат да овозможи соодветно фаворизирање.

Оваа намера ги разликува дозволените деловни практики од казнивото однесување. Сторителот мора целно да ја користи предноста за да влијае врз конкретна деловна одлука во корист на одреден учесник на пазарот. Притоа не е неопходно посакуваното фаворизирање навистина да се случи. Доволно е сторителот да постапува со цел да предизвика таква погодност.

Правни последици при прекршување

Прекршувањето на правилата за поткуп во конкуренцијата повлекува забележителни правни последици. Законот реагира намерно строго, бидејќи веќе и самиот обид за влијание ја поткопува довербата во фер пазарот. Засегнатите затоа мора да сметаат не само на кривично-правни последици, туку и на економски и правни штети во деловното секојдневие.

Во многу случаи ризиците настануваат истовремено на повеќе нивоа. Покрај можна кривична постапка, можат да бидат оптоварени или прекинати и деловните односи, бидејќи договорните партнери ја губат довербата. Особено проблематично е што таквите обвинувања често брзо се шират и трајно го оштетуваат угледот на една компанија.

Можни последици се:

• Кривична постапка против вклучените лица
• Барања за престанок
• Барања за надомест на штета
• Штети по имиџот и загуба на деловни партнери

Кривични последици

Поткупот во конкуренција се казнува со казна затвор до три месеци или парична казна. Предуслов е да се исполнети гореобјаснетите карактеристики на битието на делото.

Дополнително важат општите услови за казнивост според Кривичниот законик. Тука пред сè спаѓа да постојат однесување, како што е опишано во конкретната одредба, противправност и вина.

Кривичното право намерно интервенира рано. Веќе и самото нудење или ветување предност може да биде доволно, дури и ако никогаш не дојде до вистинско фаворизирање. Со тоа законот спречува воопшто да се развијат недозволени влијанија.

Дополнително можат да се применат и други казнени одредби доколку однесувањето оди понатаму, на пример кај:

• Злоупотреба на службената положба или измама, доколку се повредени имотни интереси
• пошироки корупциски дела според Кривичниот законик

Граѓанско-правни последици

Покрај кривичното право, законот отвора и граѓанско-правни барања. Засегнатите конкуренти или компании можат да преземат мерки против нелојалното однесување и да ги остварат своите интереси.

Типични можности се:

• Барања за престанок според § 14 UWG, за веднаш да се запре однесувањето
• Барања за отстранување, според § 15 UWG, за да се отстрани противправната состојба
• Барања за надомест на штета според § 16 UWG, доколку настанала економска штета

Овие граѓанско-правни последици честопати особено силно ги погодуваат компаниите бидејќи имаат директни финансиски влијанија и можат да ги нарушат тековните деловни модели.

Разграничување од § 309 StGB

Како § 10 UWG, така и § 309 StGB го опфаќаат поткупот на вработени или застапници во приватниот деловен промет. Двете одредби треба да спречат деловните одлуки да бидат под влијание на лични предности.

Суштинската разлика лежи во заштитеното правно добро и во областа на примена на нормите.

§ 10 UWG првенствено ја штити чесната конкуренција. Затоа казниво е само давање или прифаќање предност кое е насочено кон нелојално фаворизирање во конкуренцијата при набавка на стоки или услуги. Дејствието мора да има врска со конкуренцијата.

§ 309 StGB наспроти тоа следи поширок пристап. Одредбата го штити интегритетот на деловните одлуки и опфаќа и случаи во кои не постои врска со конкуренцијата. Казниво е веќе самото влијание врз вработен или застапник спротивно на неговите должности преку предности поврзани со неговата активност.

Додека § 10 UWG ги опфаќа само коруптивните дејствија во конкуренцијата, § 309 StGB се применува и надвор од класичните конкурентски ситуации.

Однос меѓи одредбите

Бидејќи § 309 StGB предвидува значително повисоки казни, во праксата се применува клаузулата за супсидијарност од § 10 ст. 3 UWG. Доколку постои фактичка состојба која истовремено ги исполнува условите на § 309 StGB, § 10 UWG отстапува.

Затоа § 10 UWG има значење пред сè за оние случаи во кои не се применуваат построгите коруптивни деликти од Кривичниот законик или нивните услови не се целосно исполнети.

Сензитивни области во деловниот промет

Одредени области во компанијата се особено подложни на ризици поврзани со поткуп. Секаде каде што се одлучува за нарачки, добавувачи или препораки, постои опасност да се користат предности за да се влијае врз одлуките.

Засегнати се функциите со директно влијание врз економските одлуки. Тука спаѓаат пред сè набавката, продажбата и надворешната соработка со советници или посредници. Во овие области редовно настануваат ситуации во кои личните предности би можеле да се поврзат со деловните одлуки.

Колку е поголем просторот за одлучување на едно лице, толку е поголем ризикот од недозволено влијание.

Вашите предности со адвокатска поддршка

Обвинувањата за поткуп според § 10 UWG често на прв поглед изгледаат јасни, но во праксата ретко се такви. Токму прашањата дали навистина постои нелојално фаворизирање, дали една предност е правно релевантна и дали сè уште станува збор за дозволена деловна практика или веќе за казниво однесување, бараат прецизна правна класификација. Оној кој тука ќе реагира премногу доцна, ризикува кривично-правни, граѓанско-правни и економски последици.

Со адвокатска поддршка ризиците можат рано да се препознаат, обвинувањата целно да се проверат и вистинската стратегија да се утврди од самиот почеток. Тоа е особено важно бидејќи и поединечни покани, провизии, премии или посебни предности можат погрешно да се проценат, иако правната оцена често зависи од точната цел, од професионалниот контекст и од вистинското влијание.

Конкретни предности од адвокатска поддршка:

• Јасна правна класификација на подароци, покани, провизии и други предности
• Рана одбрана од непотребни ризици во кривичната постапка, во правото на конкуренција и кај барањата за надомест на штета
• Практично советување за компании и одговорни лица, за дозволените продажни и деловни модели да бидат правно сигурно обликувани

Изберете посакуван термин сега:Бесплатен првичен разговор

Често поставувани прашања – ЧПП

Изберете посакуван термин сега:Бесплатен првичен разговор