§ 10 UWG – Подмићивање запослених или овлашћених лица

Подмићивање према § 10 UWG постоји када се у пословном промету користе или прихватају погодности као што су новац, поклони или друге олакшице како би се постигло нелојално фаворизовање у конкуренцији. То не значи сваки пријатељски гест у пословном животу, већ циљано „подмазивање“ особа које за предузеће купују, бирају, препоручују робу или услуге или о томе суодлучују. Кажњиво није само када неко понуди, обећа или одобри погодност, већ и када запослени или овлашћено лице такву погодност захтева, дозволи да му се обећа или је прихвати. Пресудно је да фаворизовање не треба да се заснива на објективним разлозима, већ на датој погодности. Пропис тиме штити лојалну конкуренцију и треба да спречи да предузећа утичу на поруџбине, односе са добављачима или препоруке путем скривених погодности уместо путем учинка, цене или квалитета.

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Сврха § 10 UWG

Одредба има за циљ да заштити лојалну конкуренцију и спречи да предузећа буду фаворизована скривеним погодностима уместо учинком, ценом или квалитетом. Тиме су обухваћена подмићивања у пословном промету, ако се њима жели постићи необјективно фаворизовање у конкуренцији. Важно је, међутим: § 10 UWG се примењује само супсидијарно. Ако већ постоји друга казнена норма са истом или строжом казном, посебно § 309 StGB, § 10 UWG се повлачи.

§ 10 UWG обухвата како активно тако и пасивно подмићивање запослених или овлашћених лица предузећа. Кажњиво је давање или прихватање погодности ако се тиме жели постићи нелојално фаворизовање при набавци робе или услуга у конкуренцији.

Класификација као дело радње

Подмићивање у конкуренцији правно спада у такозвана кривична дела делатности.

Кривично дело делатности постоји када закон већ само предузимање одређене радње проглашава кажњивим и не захтева никакав даљи успех. Дело је стога довршено већ када учинилац понуди, обећа или одобри поклон или другу погодност, односно када запослени или овлашћено лице такву погодност захтева, прихвати или дозволи да му се обећа.

Прекомерна унутрашња тенденција значи да учинилац мора тежити већем циљу него што објективно мора да наступи. Успех фаворизовања, дакле, не спада у довршење дела, али мора бити обухваћен умишљајем и намером учиниоца. Учинилац мора имати за циљ да давањем или прихватањем погодности изазове нелојално фаворизовање у конкуренцији.

Кажњивост не почиње тек код стварно искривљене пословне одлуке, већ већ код радње подмићивања усмерене на такав утицај. Заштита лојалне конкуренције треба тако да делује превентивно и спречи да се на пословне одлуке уопште утиче погодностима које нису засноване на објективним разлозима.

Поступање у пословном промету у сврху конкуренције

Поступање у пословном промету је свака делатност која је усмерена на економске користи. Није битно да ли се стварно остварује добит. Пресудно је пре да се радња одвија у оквиру предузетничке делатности и да је повезана са набавком или продајом робе или услуга. Чисто приватне, службене или политичке делатности не потпадају под то.

Код активног подмићивања према § 10 ст. 1 UWG, закон додатно захтева поступање у сврху конкуренције. Ово обележје подразумева да је радња објективно подобна да утиче на сопствену или туђу конкуренцију и да се субјективно врши са конкурентском намером. За то морају бити испуњена два услова:

• Конкурентски однос: Конкурентски однос постоји када више предузећа нуди или би могло да нуди исту или заменљиву робу или услуге и због тога се бори за исте купце или поруџбине.
• Конкурентска намера: Учинилац има за циљ да промовише сопствену или економску корист трећег лица у односу на друге учеснике на тржишту.

Код пасивног подмићивања према § 10 ст. 2 UWG ово додатно обележје није потребно. Овде је довољно поступање у пословном промету. Запослени или овлашћено лице, дакле, не мора само да поступа у сврху конкуренције; довољно је да у оквиру пословне делатности захтева, дозволи да му се обећа или прихвати погодност како би омогућио нелојално фаворизовање.

Учиниоци и погођена лица

Код активног подмићивања према § 10 ст. 1 UWG, у принципу свако лице може бити учинилац које запосленом или овлашћеном лицу предузећа понуди, обећа или одобри погодност како би тиме остварило нелојално фаворизовање у конкуренцији. У том смислу ради се о општем кривичном делу, јер закон не предвиђа посебна својства учиниоца.

Насупрот томе, учиниоци пасивног подмићивања према § 10 ст. 2 UWG могу бити искључиво запослени или овлашћена лица предузећа. Пропис је, дакле, усмерен на особе које због свог положаја унутар или за предузеће могу утицати на пословне одлуке. У том обиму § 10 ст. 2 UWG представља посебно кривично дело.

Појмове „запослени“ и „овлашћено лице“ треба широко тумачити. Меродавна није конкретна радноправна или статутарна класификација особе, већ њена стварна могућност да утиче на набавку робе или услуга. Насупрот томе, нису обухваћене особе које обављају само подређене помоћне послове и немају могућност одлучивања или утицаја.

Запослени

Запослени су лица која раде за предузеће и укључена су у његову организацију. Они поступају по налозима и преузимају задатке у текућем пословању.

Обухваћени су посебно они запослени који учествују у релевантним пословним одлукама. Пресудна није формална позиција, већ стварна улога у предузећу. Ко обавља само једноставне помоћне послове без утицаја, по правилу не потпада под то. Ту спадају радници, службеници као и запослени чланови органа правних лица.

Није битно ни трајање ни плаћеност запослења. Чак и особе које тек треба да почну са радом могу бити обухваћене, под условом да већ имају могућност утицаја на одлуке о набавци или додели уговора.

Овлашћена лица

Овлашћена лица су лица која нису запослена, али ипак раде за предузеће или могу значајно утицати на одлуке. Они поступају самостално и без класичне обавезе извршавања налога.

Овде спадају, на пример, самостални трговински заступници, пословни саветници, фактички директори, консултанти или друга лица која могу учествовати у одлукама о набавци, додели уговора или избору.

Поклони или друге погодности

Централно обележје бића дела из § 10 UWG је одобравање или прихватање „поклона или других погодности“. Пропис обухвата све дарове који су подобни да утичу на слободу одлучивања запосленог или овлашћеног лица и тиме изазову нелојално фаворизовање у конкуренцији. Појам погодности треба широко тумачити и он обухвата како материјалне тако и нематеријалне користи.

Појам погодности

Централна тачка подмићивања је такозвана погодност. Под погодношћу се подразумева сваки дар на који не постоји правни захтев и којим се прималац доводи у бољи економски, правни или лични положај. Притом није битна ни форма ни вредност дара. Пресудно је искључиво да је дар објективно подобан да побољша положај примаоца и тиме утиче на његово понашање.

У економске погодности спадају новчане исплате, поклони у стварима, попусти, провизије, посебно повољни уговорни услови или преузимање трошкова. Под нематеријалне погодности спадају омогућавање професионалног положаја, подршка пријави за посао, додела титуле или друге личне олакшице.

Погодност не мора директно припасти самом запосленом или овлашћеном лицу. Довољно је да дар користи блиској особи или трећем лицу, под условом да се тиме жели утицати на спремност доносиоца одлуке.

Такође је небитно да ли се дар даје пре, током или након жељеног фаворизовања. Пресудно је искључиво постојање везе између погодности и жељене пословне одлуке.

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Разграничење од уобичајених пажњи

Није свако давање у пословном животу аутоматски забрањено. Уобичајене пажње су у многим индустријама део свакодневице и правно су дозвољене, све док не изазивају необјективан утицај. Ту спадају, на пример, рекламни поклони мале вредности, уобичајена угошћавања у оквиру пословних контаката или уобичајени бакшиш.

Разлог за ово ограничење лежи у томе што такви дарови нису подобни да наруше независност пословних одлука. Код њих недостаје потребан утицај на понашање запосленог или овлашћеног лица.

Разграничење се увек врши на основу околности појединачног случаја. Од значаја су вредност дара, његова учесталост, тренутак давања као и његова веза са конкретном пословном одлуком. Што је вредност већа и што је веза са предстојећом одлуком о набавци или додели уговора тешња, то ће се пре претпоставити постојање погодности која испуњава биће дела.

Радње подмићивања

Под подмићивањем у конкуренцији подразумева се понашање које изазива утицај на пословне одлуке путем давања или прихватања погодности. Одлуке о набавци робе или услуга треба у принципу доносити на основу објективних критеријума као што су цена, квалитет, доступност или економичност. Ако се на такве одлуке, насупрот томе, утиче личним погодностима, говори се о подмићивању у конкуренцији.

Типичне ситуације су када:

• Добављач нуди купцу провизије или поклоне како би се његови производи преферирали при наручивању.
• Запослени циљано препоручује производе јер за то добија личне погодности.

Закон јасно разликује две стране подмићивања. Обе су самостално кажњиве и често се преплићу.

Активно подмићивање постоји када неко нуди, обећава или даје погодност како би постигао фаворизовање.
Пасивно подмићивање постоји када неко такву погодност захтева, прихвата или дозвољава да му се обећа.

У пракси се често показује да обе стране сарађују. Понуђач нуди погодности, док је запослени спреман да их прихвати.

Нуђење, обећавање и давање погодности

§ 10 ст. 1 UWG наводи нуђење, обећавање и одобравање као три алтернативна облика активног подмићивања. Ради се о кумулативним облицима извршења, тако да је већ остварење једне од ових радњи довољно за испуњење бића дела.

Под нуђењем се подразумева изјава спремности да се погодност одмах одобри. Погодност се, дакле, примаоцу тренутно ставља у изглед.

Обећање постоји када се одобравање погодности најављује за будућност. Учинилац примаоцу ставља у изглед каснију економску или другу погодност.

О одобравању се говори када се погодност стварно додели или омогући. То се може десити, на пример, исплатом новчаног износа, предајом поклона или омогућавањем других олакшица.

Пошто је § 10 UWG конципиран као кривично дело делатности, довољно је већ нуђење или обећање погодности. Стварна додела није потребна за довршење дела.

Захтевање, прихватање и дозвољавање обећања

Пасивно подмићивање према § 10 ст. 2 UWG остварује се захтевањем, прихватањем или дозвољавањем да се погодност обећа. И у овом случају се ради о равноправним, алтернативним радњама извршења.

Захтевање значи да запослени или овлашћено лице тражи погодност. То се може десити изричито, али и изразити конклудентним понашањем или одговарајућим наговештајима.

Прихватање постоји када се погодност стварно прими или користи. Учинилац или треће лице тиме почињу да уживају у дару.

О дозвољавању да се обећа говори се када запослени или овлашћено лице прихвати обећање будуће погодности. Касније стварно одобравање погодности није потребно.

За испуњење бића дела довољан је, дакле, већ захтев или прихватање одговарајућег обећања. И скривене погодности у корист трећих лица могу бити обухваћене, под условом да служе томе да утичу на пословну одлуку запосленог или овлашћеног лица.

Утицај на набавку робе и услуга

Пресудно за примену § 10 UWG је да се жељено фаворизовање дешава при набавци робе или услуга. Меродавно је, дакле, да ли запослени или овлашћено лице може да утиче на пословне одлуке у вези са куповином, избором или сарадњом.

Појам „набавке“ треба широко тумачити. Он обухвата не само саму куповину или коришћење услуге, већ све процесе који су повезани са набавком и реализацијом робе или услуга. Ту спадају избор понуђача, припрема одлука, наручивање, али и провера и реализација услуга.

Дотична особа не мора сама да донесе коначну одлуку. Довољно је већ да због своје функције има могућност да утиче на процес одлучивања у корист или на штету одређених учесника на тржишту.

Притом није неопходно да особа сама донесе коначну одлуку. Довољно је ако може осетно да усмерава или припрема процес доношења одлука. Посебно у већим предузећима, одлуке су често распоређене на више особа, тако да и припремне активности играју важну улогу.

Широким тумачењем појма набавке жели се спречити да коруптивне радње остану некажњене зато што дотична особа не одлучује директно о закључењу уговора, већ делује само припремно или саветодавно.

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Нелојално фаворизовање у конкуренцији

§ 10 UWG треба да спречи да се на пословне одлуке утиче личним погодностима. Предузећа треба да бирају своју робу и услуге према објективним критеријумима а не да их фаворизују зато што запослени или овлашћена лица за то добијају поклоне, новчане исплате или друге погодности.

Нелојално фаворизовање чини срж § 10 UWG. Тек веза између погодности и тиме изазваног погодовања учеснику на тржишту чини радњу недозвољеном према праву конкуренције. Законодавац тиме жели да осигура да се одлуке у конкуренцији доносе поштено и да сви учесници на тржишту имају исте шансе.

Појам фаворизовања

Под фаворизовањем се подразумева погодовање предузећу или особи у односу на стварне или потенцијалне конкуренте, без постојања објективног права на то.

Фаворизовање мора да се заснива на необјективном утицају. Одлуке које се доносе искључиво на основу објективних критеријума као што су цена, квалитет, доступност или економичност, не представљају фаворизовање које испуњава биће дела.

Фаворизовање се може огледати, на пример, у предности при додели уговора, избору одређеног добављача или препоруци одређених производа. Пресудно је да се повлашћеном омогући предност у односу на стварне или потенцијалне конкуренте.

Пошто је § 10 UWG конципиран као кривично дело делатности, довољна је намера да се давањем или прихватањем погодности постигне такво погодовање. Дело је стога већ довршено када учинилац поступа са циљем да изазове фаворизовање.

Нелојално понашање запосленог или овлашћеног лица

Није свако фаворизовање недозвољено. Предузећа у принципу смеју слободно да доносе своје одлуке и притом узимају у обзир објективне критеријуме као што су цена, квалитет, доступност или економичност.

Нелојално фаворизовање постаје, међутим, онда када одлука више не почива искључиво на таквим објективним критеријумима, већ се на њу утиче личним погодностима. Запослени или овлашћено лице се у том случају при својој одлуци руководи датом, обећаном или очекиваном погодношћу и тиме одступа од објективног доношења одлука.

Типични случајеви су избор објективно лошије понуде због личних олакшица или препорука одређених производа јер су за то стављене у изглед личне погодности.

Веза између погодности и фаворизовања

За кажњиво подмићивање није довољно да се да било каква погодност. Одлучујућа је јасна веза између погодности и жељеног фаворизовања. Погодност, дакле, мора служити управо томе да утиче на одређену одлуку.

Притом није битно када се погодност даје. То се може десити пре, током или након одлуке. Меродавно је искључиво да ли је она из угла учесника замишљена да усмери одлуку у корист одређеног предузећа или одређене особе. Управо та повезаност чини радњу правно проблематичном.

Субјективна страна дела

Поред спољашњих околности дела, код § 10 UWG је битно и шта је учинилац знао и желео. Закон не кажњава аутоматски свако давање или прихватање погодности. Напротив, радња мора бити свесна и усмерена на нелојално фаворизовање у конкуренцији.

Намера у вези са конкуренцијом

Код активног подмићивања учинилац мора знати да његово понашање служи томе да предузећу у конкуренцији омогући предност у односу на друге учеснике на тржишту. Он, дакле, мора свесно тежити томе да побољша конкурентске шансе предузећа.

На пример, добављач поступа са конкурентском намером када купцу понуди поклон како би овај наручио његове производе уместо производа конкурентских понуђача. Добављач тиме прати циљ да себи омогући предност у односу на своје конкуренте.

Код пасивног подмићивања овлашћено лице или запослени не мора да поступа са конкурентском намером.

Намера фаворизовања

Како код активног тако и код пасивног подмићивања закон захтева намеру да се изазове фаворизовање.

Код активног подмићивања давалац погодности мора тежити томе да даром оствари повлашћен третман за себе или треће лице.

Код пасивног подмићивања запослени или овлашћено лице мора захтевати, прихватити или дозволити да му се погодност обећа како би заузврат омогућио одговарајуће фаворизовање.

Ова намера разликује дозвољене пословне праксе од кажњивог понашања. Учинилац мора циљано користити погодност како би утицао на конкретну пословну одлуку у корист одређеног учесника на тржишту. Притом није неопходно да жељено фаворизовање стварно наступи. Довољно је да учинилац поступа са циљем да изазове такво погодовање.

Правне последице у случају кршења

Кршење правила о подмићивању у конкуренцији повлачи за собом осетне правне последице. Закон свесно реагује строго, јер већ покушај утицаја подрива поверење у поштено тржиште. Погођени морају рачунати не само са кривичним последицама, већ и са економским и правним недостацима у свакодневном пословању.

У многим случајевима ризици настају истовремено на више нивоа. Поред могућег кривичног поступка, пословни односи могу бити оптерећени или прекинути, јер уговорни партнери губе поверење. Посебно је проблематично што се такве оптужбе често брзо шире и трајно штете угледу предузећа.

Могуће последице су:

• Кривични поступци против умешаних лица
• Захтеви за престанак радње
• Захтеви за накнаду штете
• Штета по углед и губитак пословних партнера

Кривичне последице

Подмићивање у конкуренцији кажњава се казном затвора до три месеца или новчаном казном. Услов је да су испуњена горе објашњена обележја бића дела.

Поред тога, важе општи услови кажњивости према Кривичном законику. То пре свега укључује да постоје понашање, како је описано у конкретној одредби, противправност и кривица.

Кривично право свесно делује рано. Већ нуђење или обећавање погодности може бити довољно, чак и ако никада не дође до стварног фаворизовања. Тиме закон спречава да се недозвољени утицаји уопште развију.

Поред тога, могу се применити и друге казнене одредбе ако се понашање настави, на пример код:

• Неверства или преваре, ако су повређени имовински интереси
• даљих коруптивних дела према Кривичном законику

Грађанскоправне последице

Поред кривичног права, закон отвара и грађанскоправне захтеве. Погођени конкуренти или предузећа могу предузети мере против нелојалног понашања и остварити своје интересе.

Типичне могућности су:

• Захтеви за престанак радње према § 14 UWG, како би се понашање одмах зауставило
• Захтеви за уклањање, према § 15 UWG, како би се отклонило противправно стање
• Захтеви за накнаду штете према. § 16 UWG, ако је настао економски губитак

Ове грађанскоправне последице често посебно снажно погађају предузећа, јер имају директне финансијске последице и могу утицати на текуће пословне моделе.

Разграничење од § 309 StGB

Како § 10 UWG тако и § 309 StGB обухватају подмићивање запослених или овлашћених лица у приватном пословном промету. Обе одредбе треба да спрече да се на пословне одлуке утиче личним погодностима.

Суштинска разлика лежи у заштићеном правном добру и у области примене норми.

§ 10 UWG првенствено штити лојалну конкуренцију. Кажњиво је, дакле, само давање или прихватање погодности које је усмерено на нелојално фаворизовање у конкуренцији при набавци робе или услуга. Радња, дакле, мора имати везу са конкуренцијом.

§ 309 StGB насупрот томе има шири приступ. Одредба штити интегритет пословних одлука и обухвата и случајеве у којима не постоји веза са конкуренцијом. Кажњив је већ утицај на запосленог или овлашћено лице супротно дужности путем погодности у вези са његовом делатношћу.

Док § 10 UWG стога обухвата само коруптивне радње у конкуренцији, § 309 StGB делује и изван класичних конкурентских ситуација.

Однос одредби

Пошто § 309 StGB предвиђа знатно веће казне, у пракси се примењује клаузула о супсидијарности из § 10 ст. 3 UWG. Ако постоји чињенично стање које истовремено испуњава услове из § 309 StGB, § 10 UWG се повлачи.

§ 10 UWG стога има значај пре свега за оне случајеве у којима строжа коруптивна кривична дела из Кривичног закона не делују или њихови услови нису у потпуности испуњени.

Осетљиве области у пословном промету

Одређене области у предузећу су посебно подложне ризицима везаним за подмићивање. Увек тамо где се одлучује о пословима, добављачима или препорукама, постоји опасност да се погодности користе за утицај на одлуке.

Погођене су функције са директним утицајем на економске одлуке. То укључује пре свега набавку, продају и спољну сарадњу са консултантима или посредницима. У овим областима редовно настају ситуације у којима би личне погодности могле бити повезане са пословним одлукама.

Што је већи простор за одлучивање неке особе, то је већи ризик од недозвољеног утицаја.

Ваше предности уз адвокатску подршку

Оптужбе за подмићивање према § 10 UWG често на први поглед изгледају јасне, али у пракси ретко јесу. Управо питања да ли заиста постоји нелојално фаворизовање, да ли је погодност правно релевантна и да ли је још увек дозвољена пословна пракса или већ кажњиво понашање, захтевају чисту правну квалификацију. Ко овде прекасно реагује, ризикује кривичне, грађанскоправне и економске последице.

Уз адвокатску подршку, ризици се могу рано препознати, оптужбе циљано проверити и права стратегија од самог почетка утврдити. То је посебно важно, јер се већ појединачни позиви, провизије, бонуси или посебне погодности могу погрешно проценити, иако правна оцена често зависи од тачне сврхе, од професионалног контекста и од стварног утицаја.

Конкретне предности адвокатске подршке:

• Јасна правна квалификација поклона, позива, провизија и других погодности
• Рано спречавање непотребних ризика у кривичном поступку, у праву конкуренције и код захтева за накнаду штете
• Практично саветовање за предузећа и одговорна лица, како би се дозвољени продајни и пословни модели правно сигурно обликовали

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Често постављана питања – FAQ

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације