A constituição de uma GmbH
- O processo de constituição de uma GmbH
- Passo 1: Definir a firma, a sede e o objeto social
- Passo 2: Elaborar o contrato de sociedade ou a declaração de constituição
- Passo 3: Nomeação dos órgãos
- Passo 4: Realização do capital
- Passo 5: Registo no Registo Comercial e constituição da GmbH
- Passos adicionais após o registo no Registo Comercial
- Constituição simplificada de uma GmbH
- Indicações práticas sobre a constituição de uma GmbH
- As suas vantagens com o apoio de um advogado
- Perguntas frequentes – FAQ
A constituição de uma GmbH designa o processo jurídico através do qual é criada uma sociedade por quotas e constituída como pessoa coletiva autónoma. Este processo começa com a elaboração do contrato de sociedade ou da declaração de constituição sob a forma de escritura pública, abrange decisões organizacionais como a nomeação dos gerentes, bem como o pagamento das entradas de capital acordadas, e termina com o registo da sociedade no Registo Comercial. Só através deste registo é que a GmbH surge juridicamente e pode participar de forma autónoma no comércio jurídico.
A constituição de uma GmbH é o processo legalmente regulado através do qual uma sociedade por quotas surge como pessoa coletiva autónoma mediante contrato de sociedade, realização do capital e registo no Registo Comercial.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Uma GmbH não surge pela mera vontade dos fundadores, mas apenas quando todos os passos legais são corretamente implementados.“
O processo de constituição de uma GmbH
A constituição de uma sociedade por quotas realiza-se em várias etapas legalmente estabelecidas. O objetivo deste processo é a constituição de uma pessoa coletiva autónoma que possa adquirir direitos e assumir obrigações por si própria. Antes do registo, é possível agir, mas os riscos de responsabilidade são então significativamente mais elevados.
Na Áustria, uma GmbH não necessita, em princípio, de qualquer autorização estatal especial para a sua constituição. Se os requisitos legais estiverem preenchidos, pode ser registada.
O processo de constituição pode ser dividido em três áreas centrais:
- Constituição da sociedade através de contrato de sociedade ou declaração de constituição
- Nomeação dos órgãos da sociedade
- Realização do capital social e registo no Registo Comercial
Estas etapas sucedem-se umas às outras. Cada etapa individual cumpre uma função específica dentro do processo de constituição e cria a base jurídica para a atividade posterior da GmbH.
O estatuto de pré-constituição
O estatuto de pré-constituição descreve a fase anterior ao registo da GmbH no Registo Comercial. Nesta fase, a GmbH ainda não existe juridicamente. Quem, ainda assim, agir em nome da futura GmbH responde por isso, nos termos do § 2 GmbHG, em princípio, pessoal e solidariamente. Para os fundadores, este período é, portanto, particularmente delicado, porque os contratos celebrados nesta fase não são automaticamente assumidos pela GmbH posteriormente registada.
A proteção efetiva da GmbH só começa com o registo no Registo Comercial. Até lá, deve ser examinado com muito cuidado quem assina, em que nome se age e que obrigações são assumidas antecipadamente. Especialmente no caso de contratos de arrendamento, encomendas ou outros contratos prévios, o estatuto de pré-constituição pode, portanto, desencadear um risco de responsabilidade considerável.
Passo 1: Definir a firma, a sede e o objeto social
O primeiro passo na constituição de uma GmbH consiste em definir as características de identidade fundamentais da sociedade. Estas incluem a firma da sociedade, a sua sede e o objeto social. Estas indicações constituem um conteúdo mínimo legalmente obrigatório do contrato de sociedade e devem também ser posteriormente registadas no Registo Comercial.
A firma é a denominação jurídica da empresa. Deve ser adequada para identificar a empresa, possuir capacidade distintiva e não pode ser enganosa. Além disso, deve distinguir-se claramente das firmas já registadas e o aditamento da forma jurídica “GmbH” é obrigatório.
A sede da sociedade designa o município político onde a GmbH tem a sua localização jurídica. Esta sede determina simultaneamente qual o tribunal do Registo Comercial competente para a sociedade. Deve distinguir-se desta a morada comercial, ou seja, o endereço efetivo onde a empresa exerce a sua atividade.
O objeto social descreve, por fim, que atividade económica a sociedade deve exercer. A formulação deve ser suficientemente concreta, mas, ao mesmo tempo, deixar margem suficiente para o desenvolvimento futuro do negócio. Na prática, recomenda-se, portanto, descrever claramente o âmbito de atividade, sem o formular de forma desnecessariamente restrita.
Passo 2: Elaborar o contrato de sociedade ou a declaração de constituição
O primeiro passo jurídico da constituição é a celebração do contrato de sociedade nos termos do § 4 GmbHG. Este documento constitui a base jurídica da GmbH. Regula as condições-quadro mais importantes da sociedade e determina como é organizada a cooperação dos sócios.
A lei exige que o contrato de sociedade seja celebrado sob a forma de escritura pública. Isto significa que um notário deve elaborar e autenticar o contrato. Deste modo, o legislador assegura que os sócios são informados sobre as consequências jurídicas da constituição e que o contrato cumpre os requisitos legais.
O contrato de sociedade contém, em especial, as informações fundamentais sobre a nova sociedade. Estas incluem, sobretudo:
- Firma e sede da sociedade
- Objeto da empresa
- Montante do capital social
- Entradas de capital dos sócios individuais
Se várias pessoas constituírem conjuntamente uma GmbH, celebram este contrato entre si. Se, pelo contrário, a sociedade for constituída por apenas uma pessoa, uma declaração de constituição substitui o contrato de sociedade. Em termos de conteúdo, aplicam-se, em grande medida, as mesmas regras.
A lei distingue entre as indicações mínimas obrigatórias acima mencionadas e as disposições adicionais de livre configuração. Para além das indicações legalmente prescritas, os sócios podem incluir disposições adicionais, como, por exemplo, direitos de voto, distribuição de lucros ou transmissão de quotas.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „O contrato de sociedade não é um ato formal marginal, mas o fundamento jurídico da cooperação posterior.“
Passo 3: Nomeação dos órgãos
Para que uma GmbH se torne operacional, necessita de pessoas que representem a sociedade externamente e implementem decisões internamente. Esta função é desempenhada pelos órgãos da sociedade.
O órgão mais importante da GmbH é a gerência nos termos dos §§ 15 e seguintes GmbHG. Os gerentes dirigem a empresa, representam a sociedade perante parceiros comerciais e cumprem obrigações legais perante autoridades e tribunais.
A nomeação dos gerentes é efetuada, em regra, por deliberação dos sócios. Frequentemente, esta decisão já está estabelecida no contrato de sociedade. Se tal não acontecer, os sócios efetuam a nomeação numa deliberação própria.
Com a nomeação, o gerente assume uma responsabilidade central. Deve salvaguardar os interesses da sociedade e cumprir as disposições legais. Em caso de violação de deveres, pode, em determinadas circunstâncias, responder pessoalmente.
Para além dos gerentes, pode também estar previsto um conselho fiscal em determinados casos. Este é, por exemplo, necessário quando uma GmbH atinge uma determinada dimensão ou quando existem requisitos legais especiais. A lei indica no § 29 GmbHG casos concretos em que um conselho fiscal é obrigatório.
Assinatura-modelo dos gerentes
A assinatura-modelo é a assinatura do gerente a prestar no processo de constituição. Mostra como o gerente assinará futuramente pela sociedade. A assinatura-modelo deve ser prestada perante o tribunal do Registo Comercial ou autenticada notarialmente e é posteriormente depositada no Registo Comercial. Deste modo, autoridades, bancos e parceiros comerciais podem verificar se uma declaração provém efetivamente de uma pessoa com poderes de representação da GmbH.
Passo 4: Realização do capital
Para além do contrato de sociedade, a realização do capital é um dos requisitos centrais da constituição de uma GmbH. O capital constitui a base financeira da sociedade e deve assegurar que a empresa dispõe de uma certa estabilidade económica.
A lei exige, portanto, um determinado capital social, que é disponibilizado pelos sócios. Este capital fica à disposição da sociedade após a constituição para as suas atividades comerciais.
Na prática, a realização do capital efetua-se em várias etapas. Em primeiro lugar, os sócios definem que parte do capital social cada sócio assume. Em seguida, as entradas acordadas devem ser, pelo menos parcialmente, pagas ou realizadas.
No contexto da realização do capital, três aspetos desempenham, sobretudo, um papel:
- Fixação do capital social e das entradas de capital
- Pagamento das entradas em dinheiro numa conta da sociedade
- Realização de entradas em espécie, como, por exemplo, bens patrimoniais
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „O capital social não é um mero valor contabilístico, mas a base legalmente exigida da sociedade.“
Capital social e entradas de capital
O capital social é o capital fundamental da GmbH. Representa o montante que os sócios disponibilizam conjuntamente para o financiamento da sociedade.
Nos termos do § 6 GmbHG, o capital social mínimo legal é atualmente de € 10.000,-. Este montante não é realizado por uma única pessoa, mas distribui-se pelas entradas de capital dos sócios individuais.
Cada sócio compromete-se no contrato de sociedade a assumir uma determinada parte do capital social. Esta parte é designada por entrada de capital. O montante da entrada de capital determina simultaneamente a quota do sócio na sociedade.
Exemplo:
Se duas pessoas constituírem uma GmbH com um capital social de € 10.000,-, podem assumir cada uma € 5.000,- como entrada de capital. Ambas detêm então, em princípio, 50 por cento das quotas cada uma.
O capital social cumpre várias funções. Por um lado, constitui a primeira base financeira da empresa. Por outro lado, serve também como mecanismo de proteção para os credores, porque os sócios são obrigados a realizar efetivamente as suas entradas.
Pagamento das entradas em dinheiro
Nem todas as entradas de capital têm de ser imediatamente pagas na totalidade. No entanto, a lei exige que um determinado montante mínimo já esteja disponível antes do registo no Registo Comercial.
No caso de uma GmbH com o capital social mínimo, devem ser pagos em dinheiro, no total, pelo menos € 5.000,-. Este dinheiro é depositado numa conta da sociedade num banco, que é aberta para a sociedade recém-constituída.
O banco confirma posteriormente o depósito. Esta confirmação bancária faz parte dos documentos importantes que devem ser posteriormente apresentados ao tribunal do Registo Comercial.
Além disso, nos termos do § 10 GmbHG, deve ser realizado, sobre cada entrada de capital a pagar em dinheiro, pelo menos um quarto, mas, em qualquer caso, pelo menos € 70,-. Que montante deve ser pago antecipadamente no caso concreto depende, portanto, da repartição concreta das entradas de capital.
O pagamento das entradas em dinheiro cumpre, portanto, dois objetivos centrais:
- Assegurar uma primeira dotação financeira da sociedade
- Comprovação perante o tribunal do Registo Comercial de que o capital foi efetivamente realizado
Entradas em espécie e as suas particularidades
Para além das entradas em dinheiro, os sócios podem também cumprir a sua obrigação de realizar o capital social através de entradas em espécie. Neste caso, um sócio não entrega um montante em dinheiro, mas um bem patrimonial com valor económico. Tais entradas são frequentes na prática quando valores empresariais já existentes são integrados na nova sociedade.
Exemplos típicos de entradas em espécie são, por exemplo, veículos, máquinas, imóveis, direitos de marca ou partes inteiras de empresas. É decisivo que o bem possua um valor económico claramente determinável e seja transmissível no comércio.
As entradas em espécie estão sujeitas a requisitos legais mais rigorosos do que as entradas em dinheiro. O contrato de sociedade deve estabelecer com exatidão que bem é realizado e que valor tem. Deste modo, pretende-se evitar que os valores patrimoniais sejam sobreavaliados.
Para as entradas em espécie aplicam-se, portanto, regras especiais:
- O objeto da entrada deve ser descrito com exatidão no contrato de sociedade
- O valor da entrada não pode ser fixado de forma excessiva
- A entrada em espécie deve, em princípio, ser realizada imediatamente na totalidade
Estas disposições protegem tanto a sociedade como os seus futuros credores de uma sobreavaliação artificial do capital social.
Passo 5: Registo no Registo Comercial e constituição da GmbH
Depois de o contrato de sociedade ter sido elaborado, os gerentes nomeados e as entradas realizadas, segue-se o próximo passo importante da constituição: o registo da sociedade no Registo Comercial nos termos do § 9 GmbHG.
O registo é efetuado por todos os gerentes da sociedade. As suas assinaturas devem ser autenticadas perante o tribunal ou por um notário. Deste modo, o tribunal confirma que o registo provém efetivamente dos órgãos responsáveis da sociedade.
Com o registo, os gerentes transmitem uma série de documentos ao tribunal do Registo Comercial competente. Estes documentos permitem ao tribunal verificar se os requisitos legais para a constituição estão preenchidos.
Entre os documentos mais importantes contam-se, em especial:
- o contrato de sociedade em forma notarial
- a deliberação dos sócios sobre a gerência
- uma assinatura-modelo
- uma confirmação bancária sobre o depósito das entradas em dinheiro
O tribunal do Registo Comercial verifica posteriormente se o registo está completo e se todos os requisitos legais foram cumpridos.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „O registo no Registo Comercial é o passo jurídico final antes da constituição da GmbH e deve ser apresentado sem falhas formais.“
Constituição da GmbH através do registo no Registo Comercial
O momento decisivo da constituição de uma GmbH é o registo da sociedade no Registo Comercial. Só com este passo é que a sociedade surge juridicamente como pessoa coletiva autónoma.
Os juristas falam aqui de um registo constitutivo. Isto significa que a sociedade só existe juridicamente a partir do momento do registo. Antes disso, existe apenas uma fase de constituição, na qual a sociedade ainda não tem plena capacidade jurídica.
Após o registo bem-sucedido, a GmbH pode:
- celebrar contratos
- adquirir propriedade
- comparecer em tribunal
- exercer atividade económica
Com o registo, a sociedade recebe também o seu número de Registo Comercial, sob o qual está publicamente registada no Registo Comercial. Constitui, portanto, a conclusão do processo de constituição propriamente dito e o início da existência jurídica da sociedade.
Passos adicionais após o registo no Registo Comercial
Com o registo no Registo Comercial, a GmbH surge juridicamente, mas o processo de constituição muitas vezes ainda não está concluído na prática. Consoante a atividade planeada, devem ser verificados e realizados atempadamente, em especial, o registo de atividade comercial, outras comunicações à Autoridade Tributária, bem como a comunicação à Caixa de Segurança Social dos Trabalhadores Independentes. Quem empregar trabalhadores deve também providenciar os registos necessários em matéria de direito do trabalho e de segurança social.
Constituição simplificada de uma GmbH
O direito austríaco permite, em determinadas circunstâncias, uma constituição simplificada de uma GmbH nos termos do § 9a GmbHG. Este procedimento visa, sobretudo, facilitar o início e reduzir o esforço organizacional. A constituição simplificada só é possível quando uma única pessoa singular é sócia da GmbH e assume simultaneamente a gerência sozinha.
O processo permanece, em princípio, semelhante ao de uma constituição clássica. No entanto, algumas etapas são simplificadas ou realizadas digitalmente. A verificação de identidade é efetuada, por exemplo, pelo banco onde é aberta a conta da sociedade.
Características típicas da constituição simplificada são, por exemplo:
- registo digital através do portal de serviços para empresários
- verificação de identidade pela instituição de crédito
- transmissão dos documentos diretamente ao tribunal do Registo Comercial
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Apesar destas simplificações, surgem também neste procedimento os mesmos efeitos jurídicos que numa constituição clássica de uma GmbH.“
Diferenças relativamente à constituição clássica de uma GmbH
A constituição simplificada difere em vários pontos da constituição clássica de uma GmbH. A diferença mais importante diz respeito ao âmbito das possibilidades de configuração no contrato de sociedade.
Na constituição simplificada, a declaração de constituição pode, em princípio, conter apenas o conteúdo mínimo legal. Deste modo, o processo de constituição torna-se mais rápido e económico, mas, ao mesmo tempo, muitas possibilidades de configuração individual permanecem por utilizar.
Na constituição clássica, os sócios podem, pelo contrário, configurar o contrato de sociedade de forma mais abrangente e incluir disposições adicionais. Estas incluem, por exemplo, disposições sobre direitos de voto, distribuição de lucros ou transmissões de quotas.
Na prática, a constituição simplificada é adequada, sobretudo, para estruturas societárias muito simples, enquanto, no caso de vários sócios, é frequentemente preferida a constituição clássica.
As principais diferenças num relance
| Critério | Constituição clássica de uma GmbH | Constituição simplificada de uma GmbH |
|---|---|---|
| Número de fundadores | Possível com um ou vários sócios | Apenas para GmbH unipessoais |
| Contrato de sociedade | Contrato de sociedade configurável individualmente sob a forma de escritura pública | Declaração de constituição normalizada com conteúdo mínimo legal |
| Possibilidades de configuração | Disposições abrangentes possíveis, por exemplo, sobre direitos de voto, distribuição de lucros, transmissões de quotas | Configuração muito limitada, apenas conteúdo mínimo legal |
| Notário | Escritura pública necessária | Constituição simplificada legalmente normalizada com processo digital possível |
| Processo de constituição | Habitualmente através de notário e registo no Registo Comercial | Parcialmente tramitação digital através do portal de serviços para empresários (USP) |
| Verificação de identidade | Efetuada tipicamente no notário | Efetuada geralmente através do banco aquando da abertura de conta |
| Flexibilidade do contrato | Muito elevada, adaptável individualmente à estrutura societária | Solução-padrão, quase nenhuma adaptação possível |
| Adequada para | Vários sócios ou estruturas societárias mais complexas | Constituições unipessoais simples sem necessidade especial de regulamentação |
Indicações práticas sobre a constituição de uma GmbH
Antes da constituição efetiva de uma GmbH, os fundadores devem preparar cuidadosamente vários pontos organizacionais. Um planeamento atempado evita atrasos durante o processo de constituição.
Particularmente importante é a escolha da firma, que deve cumprir os requisitos legais. Mas também o objeto social e a sede da sociedade devem já estar claramente definidos antes da constituição. Estas indicações serão posteriormente inscritas no contrato de sociedade e no Registo Comercial.
Na prática, recomenda-se, portanto, esclarecer os seguintes pontos antes do registo no Registo Comercial, em especial:
- Verificação da firma e da sua capacidade de registo
- Fixação do objeto social
- Determinação da sede da sociedade
Uma preparação cuidadosa facilita todo o processo de constituição e assegura que o registo da sociedade no Registo Comercial pode ser efetuado sem atrasos.
As suas vantagens com o apoio de um advogado
A constituição de uma GmbH parece, à primeira vista, um processo normalizado. Na prática, porém, já a configuração correta do contrato de sociedade determina a estabilidade com que a sociedade funcionará posteriormente.
Um advogado garante que a constituição é preparada e implementada com segurança jurídica. Ao mesmo tempo, considera os interesses individuais dos sócios e redige o contrato social de forma a que os pontos de discórdia típicos sejam evitados logo de início. Isto cria uma base jurídica sólida para a colaboração futura.
As vantagens típicas do acompanhamento jurídico são, em particular:
- Contrato social juridicamente seguro, adaptado à estrutura específica da empresa
- Prevenção de riscos de responsabilidade e de erros de forma durante o processo de constituição
- Regras claras entre os sócios, que podem evitar conflitos posteriores
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „Especialmente na constituição de uma GmbH, verifica-se que a clareza jurídica precoce evita muitas vezes por completo conflitos posteriores.“
