A constituição de uma GmbH designa o processo jurídico através do qual é criada uma sociedade por quotas e constituída como pessoa coletiva autónoma. Este processo começa com a elaboração do contrato de sociedade ou da declaração de constituição sob a forma de escritura pública, abrange decisões organizacionais como a nomeação dos gerentes, bem como o pagamento das entradas de capital acordadas, e termina com o registo da sociedade no Registo Comercial. Só através deste registo é que a GmbH surge juridicamente e pode participar de forma autónoma no comércio jurídico.

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O processo de constituição de uma GmbH

A constituição de uma sociedade por quotas realiza-se em várias etapas legalmente estabelecidas. O objetivo deste processo é a constituição de uma pessoa coletiva autónoma que possa adquirir direitos e assumir obrigações por si própria. Antes do registo, é possível agir, mas os riscos de responsabilidade são então significativamente mais elevados.

Para tal, na Áustria não é necessária qualquer autorização estatal geral de constituição. A GmbH surge quando o contrato de sociedade, a realização do capital, a nomeação do gerente e o registo no registo comercial foram devidamente efetuados. No entanto, pode ser necessária uma autorização específica para a atividade posterior, se a GmbH exercer uma atividade comercial regulamentada ou uma atividade sujeita a autorização. Isto não afeta a constituição da GmbH em si, mas sim a questão de saber se pode exercer legalmente a atividade planeada após o registo.

O processo de constituição pode ser dividido em três áreas centrais:

• Constituição da sociedade através de contrato de sociedade ou declaração de constituição
• Nomeação dos órgãos da sociedade
• Realização do capital social e registo no Registo Comercial

Estas etapas sucedem-se umas às outras. Cada etapa individual cumpre uma função específica dentro do processo de constituição e cria a base jurídica para a atividade posterior da GmbH.

O estatuto de pré-constituição

O estatuto de pré-constituição descreve a fase anterior ao registo da GmbH no registo comercial. Nesta fase, a GmbH ainda não existe juridicamente. Quem, ainda assim, já atue em nome da futura GmbH é responsável por isso nos termos do § 2 GmbHG pessoal e solidariamente. Para os fundadores, esta fase é particularmente delicada, porque a GmbH posteriormente registada não assume automaticamente os contratos desta fase.

A proteção efetiva da GmbH começa apenas com o registo no registo comercial. Até lá, os fundadores devem esclarecer exatamente quem assina, em nome de quem a pessoa atua e que obrigações assume antes do registo no registo comercial. Especialmente no caso de contratos de arrendamento, encomendas ou outros contratos prévios, o estatuto de pré-constituição pode desencadear um risco de responsabilidade considerável.

Passo 1: Definir a firma, a sede e o objeto social

O primeiro passo na constituição de uma GmbH consiste em definir as características de identidade fundamentais da sociedade. Estas incluem a firma da sociedade, a sua sede e o objeto social. Estas indicações constituem um conteúdo mínimo legalmente obrigatório do contrato de sociedade e devem também ser posteriormente registadas no Registo Comercial.

A firma é a denominação jurídica da empresa. Deve ser adequada para identificar a empresa, possuir capacidade distintiva e não pode ser enganosa. Além disso, deve distinguir-se claramente das firmas já registadas e o aditamento da forma jurídica “GmbH” é obrigatório.

A sede da sociedade designa o município político onde a GmbH tem a sua localização jurídica. Esta sede determina simultaneamente qual o tribunal do Registo Comercial competente para a sociedade. Deve distinguir-se desta a morada comercial, ou seja, o endereço efetivo onde a empresa exerce a sua atividade.

O objeto social deve ser formulado de modo a que o tribunal do registo comercial possa reconhecer que atividade económica a GmbH pretende exercer. Uma mera formulação como “comércio de mercadorias de todo o tipo” pode ser demasiado imprecisa se não resultar dela um âmbito de atividade claro. É preferível uma descrição como “comércio de móveis e acessórios para o lar, exploração de uma loja online e prestação de serviços de consultoria no domínio do design de interiores”.

A formulação não deve ser tão restrita que qualquer expansão comercial posterior exija uma alteração do contrato de sociedade. Mas também não deve ser tão geral que o objetivo comercial efetivo permaneça pouco claro.

Passo 2: Elaborar o contrato de sociedade ou a declaração de constituição

O primeiro passo jurídico da constituição é a celebração do contrato de sociedade nos termos do § 4 GmbHG. Este documento constitui a base jurídica da GmbH. O contrato de sociedade estabelece as condições-quadro mais importantes da sociedade e regula a colaboração entre os sócios.

A lei exige que o contrato de sociedade seja celebrado sob a forma de escritura pública. Isto significa que um notário deve elaborar e autenticar o contrato. Deste modo, o legislador assegura que os sócios são informados sobre as consequências jurídicas da constituição e que o contrato cumpre os requisitos legais.

O conteúdo mínimo legal do contrato de sociedade compreende:

• Firma e sede da sociedade
• Objeto da empresa
• Montante do capital social
• Entradas de capital dos sócios individuais

Para além do conteúdo mínimo legal, o contrato de sociedade deve conter regras claras quando existem vários sócios para deliberações, direitos de voto, distribuição de lucros, transmissões de quotas, direitos de preferência, direitos de aquisição, proibições de concorrência, morte de um sócio, exclusão de um sócio e situações de impasse.

Se várias pessoas constituírem conjuntamente uma GmbH, celebram este contrato entre si. Se, pelo contrário, a sociedade for constituída por apenas uma pessoa, uma declaração de constituição substitui o contrato de sociedade. Em termos de conteúdo, aplicam-se, em grande medida, as mesmas regras.

Passo 3: Nomeação dos órgãos

Para que uma GmbH se torne operacional, necessita de pessoas que representem a sociedade externamente e implementem decisões internamente. Esta função é desempenhada pelos órgãos da sociedade.

O órgão mais importante da GmbH é a gerência nos termos dos §§ 15 e seguintes GmbHG. Os gerentes dirigem a empresa, representam a sociedade perante parceiros comerciais e cumprem obrigações legais perante autoridades e tribunais.

Os gerentes são nomeados ou diretamente no contrato de sociedade ou através de uma deliberação própria dos sócios. No caso da GmbH unipessoal, o sócio único toma esta decisão sozinho. Com a nomeação, o gerente assume uma responsabilidade central. Deve salvaguardar os interesses da sociedade e cumprir as disposições legais.

Um gerente é pessoalmente responsável se violar as suas obrigações legais ou contratuais e daí resultar um prejuízo para a GmbH. Isto diz respeito a pagamentos apesar de insolvência, impostos não entregues, contribuições para a segurança social não pagas, contabilidade inexistente, pedidos de insolvência tardios, negócios sem verificação suficiente e violações das regras de manutenção do capital. O decisivo é se o gerente atuou com diligência, de forma informada e no interesse da sociedade.

Um conselho fiscal não é automaticamente obrigatório numa GmbH. Torna-se, porém, obrigatório quando os requisitos do § 29 GmbHG estão preenchidos. Estes incluem, entre outros, determinados números de trabalhadores, determinadas estruturas de participação e casos em que uma GmbH está sujeita a um controlo mais rigoroso devido à sua dimensão ou posição no grupo.

Assinatura-modelo dos gerentes

A assinatura-modelo é a assinatura do gerente a apresentar no processo de constituição. Mostra como o gerente assinará futuramente pela sociedade. O gerente presta a assinatura-modelo perante o tribunal do registo comercial ou faz autenticar notarialmente a sua assinatura. Em seguida, o registo comercial arquiva esta assinatura-modelo. Deste modo, as autoridades, os bancos e os parceiros comerciais podem verificar se uma declaração provém efetivamente de uma pessoa com poderes de representação da GmbH.

Passo 4: Realização do capital

Para além do contrato de sociedade, a realização do capital é um dos requisitos centrais da constituição de uma GmbH. O capital constitui a base financeira da sociedade e deve assegurar que a empresa dispõe de uma certa estabilidade económica.

A lei exige, portanto, um determinado capital social, que é disponibilizado pelos sócios. Este capital fica à disposição da sociedade após a constituição para as suas atividades comerciais.

Na prática, a realização do capital efetua-se em várias etapas. Em primeiro lugar, os sócios definem que parte do capital social cada sócio assume. Em seguida, as entradas acordadas devem ser, pelo menos parcialmente, pagas ou realizadas.

No contexto da realização do capital, três aspetos desempenham um papel:

• Fixação do capital social e das entradas de capital
• Pagamento das entradas em dinheiro numa conta da sociedade
• Realização de entradas em espécie

Capital social e entradas de capital

O capital social é o capital fundamental da GmbH. Representa o montante que os sócios disponibilizam conjuntamente para o financiamento da sociedade.

Nos termos do § 6 GmbHG, o capital social mínimo legal é atualmente de € 10.000,-. Este montante não é realizado por uma única pessoa, mas distribui-se pelas entradas de capital dos sócios individuais.

Cada sócio compromete-se no contrato de sociedade a assumir uma determinada parte do capital social. Esta parte é designada por entrada de capital. O montante da entrada de capital determina simultaneamente a quota do sócio na sociedade.

O capital social cumpre várias funções. Por um lado, constitui a primeira base financeira da empresa. Por outro lado, serve também como mecanismo de proteção para os credores, porque os sócios são obrigados a realizar efetivamente as suas entradas.

Pagamento das entradas em dinheiro

Nem todas as entradas de capital têm de ser imediatamente pagas na totalidade. No entanto, a lei exige que um determinado montante mínimo já esteja disponível antes do registo no Registo Comercial.

No caso de uma GmbH com o capital social mínimo, devem ser pagos em dinheiro, no total, pelo menos € 5.000,-. Este dinheiro é depositado numa conta da sociedade num banco, que é aberta para a sociedade recém-constituída.

O banco confirma em seguida o depósito. Esta confirmação é posteriormente apresentada pelos gerentes ao tribunal do registo comercial.

Além disso, nos termos do § 10 GmbHG, deve ser realizado, sobre cada entrada de capital a pagar em dinheiro, pelo menos um quarto, mas, em qualquer caso, pelo menos € 70,-. Que montante deve ser pago antecipadamente no caso concreto depende, portanto, da repartição concreta das entradas de capital.

O pagamento das entradas em dinheiro cumpre, portanto, dois objetivos centrais:

• Assegurar uma primeira dotação financeira da sociedade
• Comprovação perante o tribunal do Registo Comercial de que o capital foi efetivamente realizado

Entradas em espécie e as suas particularidades

Para além das entradas em dinheiro, os sócios podem também cumprir a sua obrigação de realizar o capital social através de entradas em espécie. Neste caso, um sócio não realiza um montante em dinheiro, mas sim um bem patrimonial com valor económico.

As entradas em espécie podem ser veículos, máquinas, imóveis, direitos de marca, patentes, participações em empresas ou uma empresa já existente. Não são adequadas meras prestações de trabalho, serviços futuros, oportunidades de negócio não vinculativas ou bens sem valor económico determinável de forma fiável.

As entradas em espécie estão sujeitas a requisitos legais mais rigorosos do que as entradas em dinheiro. O decisivo é que o sócio transfira efetivamente a entrada em espécie para a GmbH, que o seu valor seja determinável de forma compreensível e que o contrato de sociedade indique claramente esse valor.

Deste modo, pretende-se evitar que os valores patrimoniais sejam sobreavaliados. Estas disposições protegem tanto a sociedade como os seus futuros credores de uma sobreavaliação artificial do capital social.

Passo 5: Registo no Registo Comercial e constituição da GmbH

Logo que os sócios tenham celebrado o contrato de sociedade, nomeado os gerentes e realizado as entradas, todos os gerentes registam a sociedade no registo comercial. Este registo constitui o próximo passo importante da constituição e rege-se pelo § 9 GmbHG.

O registo é efetuado por todos os gerentes da sociedade. As suas assinaturas devem ser autenticadas perante o tribunal ou por um notário. Deste modo, o tribunal confirma que o registo provém efetivamente dos órgãos responsáveis da sociedade.

Com o registo, os gerentes transmitem uma série de documentos ao tribunal do Registo Comercial competente. Estes documentos permitem ao tribunal verificar se os requisitos legais para a constituição estão preenchidos.

Para o registo no registo comercial são necessários, numa constituição clássica de GmbH:

• o contrato de sociedade ou a declaração de constituição
• o registo autenticado por todos os gerentes
• a prova da nomeação dos gerentes e a assinatura-modelo
• a confirmação bancária sobre o depósito das entradas em dinheiro
• a declaração dos gerentes sobre a realização regular do capital

No caso de entradas em espécie, acrescem a descrição exata da entrada em espécie, a avaliação e as provas da transmissão efetiva. O tribunal do registo comercial verifica, com base nestes documentos, se os fundadores constituíram legalmente a GmbH e realizaram o capital social de acordo com as disposições legais.

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Constituição da GmbH através do registo no Registo Comercial

O momento decisivo da constituição de uma GmbH é o registo da sociedade no Registo Comercial. Só com este passo é que a sociedade surge juridicamente como pessoa coletiva autónoma.

Os juristas falam aqui de um registo constitutivo. Isto significa que a sociedade só existe juridicamente a partir do momento do registo. Antes disso, existe apenas uma fase de constituição, na qual a sociedade ainda não tem plena capacidade jurídica.

Após o registo bem-sucedido, a GmbH pode:

• celebrar contratos
• adquirir propriedade
• comparecer em tribunal
• exercer atividade económica

Com o registo, a sociedade recebe também o seu número de Registo Comercial, sob o qual está publicamente registada no Registo Comercial. Constitui, portanto, a conclusão do processo de constituição propriamente dito e o início da existência jurídica da sociedade.

Duração da constituição de uma GmbH

A duração da constituição de uma GmbH depende da rapidez com que são preparados a denominação da firma, o contrato de sociedade, a nomeação do gerente, a conta bancária, a realização do capital e o registo no registo comercial. Uma constituição simples em dinheiro pode ser concluída muito mais rapidamente com documentos completos do que uma constituição com vários sócios, contrato de sociedade complexo ou entradas em espécie.

Surgem atrasos quando os fundadores escolhem uma denominação de firma não registável, não apresentam confirmação bancária, não fazem autenticar devidamente as assinaturas-modelo, formulam o objeto social de forma demasiado imprecisa ou o tribunal do registo comercial exige complementos. Quem pretender acelerar o processo de constituição deve, por isso, definir completamente as informações necessárias antes da primeira consulta notarial.

Custos da constituição de uma GmbH

Os custos da constituição de uma GmbH compõem-se de custos notariais, taxas do registo comercial, custos de assinaturas autenticadas, custos de elaboração dos documentos de constituição e eventuais custos de consultoria. Além disso, deve ser considerado o capital social legal. O capital social mínimo é de € 10.000,-, sendo que numa constituição mínima devem ser depositados em dinheiro pelo menos € 5.000,- antes do registo.

Uma constituição simples em dinheiro com um sócio é mais económica do que uma constituição com vários sócios, entradas em espécie ou um contrato de sociedade configurado individualmente. Estes custos aumentam o esforço de constituição, mas podem reduzir significativamente litígios posteriores.

Passos adicionais após o registo no Registo Comercial

Com o registo no registo comercial, a GmbH surgiu juridicamente, mas o processo de constituição muitas vezes ainda não está concluído na prática. Consoante a atividade planeada, há que verificar e tratar atempadamente outros pontos.

Registo de atividade comercial

Se a GmbH exercer uma atividade comercial, deve registar a atividade comercial adequada. No caso de atividades comerciais livres, basta o registo junto da autoridade comercial, se todos os requisitos gerais estiverem preenchidos. No caso de atividades comerciais regulamentadas, a GmbH deve nomear adicionalmente um gerente comercial que apresente a prova de qualificação exigida. Sem a licença comercial adequada, a GmbH não pode exercer legalmente a atividade comercial.

Autoridade fiscal e número de contribuinte

Após o registo, a GmbH deve ser registada fiscalmente. Para tal, são necessárias informações sobre a atividade, os gerentes, a sede, o volume de negócios previsto e a situação de lucros esperada. A autoridade fiscal atribui um número de contribuinte. Se a GmbH prestar serviços sujeitos a IVA, necessita também de um número de identificação fiscal. O registo fiscal é necessário para que o imposto sobre as sociedades, o IVA e as contribuições salariais possam ser processados corretamente.

Segurança social e trabalhadores

Se a GmbH empregar trabalhadores, deve registá-los junto da Caixa de Saúde Austríaca antes do início do trabalho. Os gerentes podem estar sujeitos a diferentes obrigações de segurança social consoante a participação, a atividade e a configuração contratual. Um sócio-gerente com participação significativa pode estar sujeito à segurança social dos trabalhadores independentes. Um gerente sem participação ou com participação reduzida está sujeito, consoante a atividade e a configuração contratual, a outras regras de direito do trabalho e de segurança social.

Documentos comerciais e impressum

Após o registo no registo comercial, as cartas comerciais, as faturas, o impressum do sítio Web e as assinaturas de e-mail devem conter as indicações legalmente exigidas. Estas incluem firma, forma jurídica, sede, número de registo comercial e tribunal do registo comercial. No caso de faturas, acrescem indicações fiscais obrigatórias. Indicações incorretas conduzem a problemas jurídicos, advertências e questões de parceiros comerciais.

Constituição simplificada de uma GmbH

O direito austríaco permite, em determinadas condições, uma constituição simplificada de uma GmbH nos termos do § 9a GmbHG. Este procedimento pretende facilitar a entrada e reduzir o esforço organizativo.

A constituição simplificada só é possível quando uma única pessoa singular é sócia da GmbH e assume simultaneamente sozinha a gerência.

O processo permanece semelhante ao de uma constituição clássica. Os fundadores podem simplificar ou efetuar digitalmente passos individuais. O banco verifica a identidade logo que abra a conta da sociedade.

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Diferenças relativamente à constituição clássica de uma GmbH

A constituição simplificada difere em vários pontos da constituição clássica de uma GmbH. A diferença mais importante diz respeito ao âmbito das possibilidades de configuração no contrato de sociedade.

Na constituição simplificada, a declaração de constituição pode conter apenas o conteúdo mínimo legal. Deste modo, o processo de constituição torna-se mais rápido e económico, mas, ao mesmo tempo, muitas possibilidades de configuração individual permanecem por utilizar.

Na constituição clássica, os sócios podem, pelo contrário, configurar o contrato de sociedade de forma mais abrangente e incluir disposições adicionais. Estas incluem disposições sobre direitos de voto, distribuição de lucros ou transmissões de quotas.

Quem necessitar de tais disposições deve escolher a constituição clássica com contrato de sociedade configurado individualmente.

As principais diferenças num relance

Critério	Constituição clássica de uma GmbH	Constituição simplificada de uma GmbH
Número de fundadores	Possível com um ou vários sócios	Apenas para GmbH unipessoais
Contrato de sociedade	Contrato de sociedade configurável individualmente	Declaração de constituição padronizada
Possibilidades de configuração	Disposições abrangentes possíveis, por exemplo, sobre direitos de voto, distribuição de lucros, transmissões de quotas	Configuração muito limitada, apenas conteúdo mínimo legal
Intervenção notarial	Escritura pública necessária	Pode ser dispensada se todos os requisitos estiverem preenchidos
Processo de constituição	Habitualmente através de notário e registo no Registo Comercial	Parcialmente tramitação digital através do portal de serviços para empresários (USP)
Verificação de identidade	Efetuada tipicamente no notário	Efetuada geralmente através do banco aquando da abertura de conta
Flexibilidade do contrato	Muito elevada, adaptável individualmente à estrutura societária	Solução-padrão, quase nenhuma adaptação possível
Adequada para	Vários sócios ou estruturas societárias mais complexas	Constituições unipessoais simples sem necessidade especial de regulamentação

As suas vantagens com o apoio de um advogado

A constituição de uma GmbH parece, à primeira vista, um processo normalizado. Na prática, porém, já a configuração correta do contrato de sociedade determina a estabilidade com que a sociedade funcionará posteriormente.

Um advogado garante que a constituição é preparada e implementada com segurança jurídica. Ao mesmo tempo, considera os interesses individuais dos sócios e redige o contrato social de forma a que os pontos de discórdia típicos sejam evitados logo de início. Isto cria uma base jurídica sólida para a colaboração futura.

As vantagens típicas de um acompanhamento jurídico são sobretudo:

• Contrato social juridicamente seguro, adaptado à estrutura específica da empresa
• Prevenção de riscos de responsabilidade e de erros de forma durante o processo de constituição
• Regras claras entre os sócios, que podem evitar conflitos posteriores

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Perguntas frequentes – FAQ

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