Órgãos da GmbH

Os órgãos de uma GmbH austríaca são as instâncias através das quais a sociedade forma a sua vontade, gere os negócios, atua externamente com efeitos jurídicos e é fiscalizada. Cada GmbH necessita obrigatoriamente de pelo menos uma gerência e uma assembleia geral. Um conselho de supervisão é obrigatório quando se verifiquem os requisitos legais. Um conselho consultivo pode ser criado voluntariamente. Além disso, em determinadas condições, tem de ser nomeado um auditor de contas; não é um órgão obrigatório geral de qualquer GmbH, mas é juridicamente relevante para sociedades de maior dimensão ou obrigadas a ter conselho de supervisão.

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Importância dos órgãos para a GmbH

Uma GmbH não pode agir por si própria, embora seja tratada juridicamente como uma pessoa autónoma. É precisamente aqui que entram os órgãos da GmbH. Tomam decisões, representam a sociedade externamente e asseguram que tudo decorre de forma juridicamente correta.

Na GmbH, são obrigatoriamente exigidos, em qualquer caso, a Assembleia Geral e a Gerência. Um Conselho de Supervisão só é obrigatório nos casos legalmente previstos no § 29 GmbHG. Muitas questões de pormenor, por exemplo sobre a representação ou sobre atos sujeitos a aprovação, podem ser reguladas com maior detalhe no contrato de sociedade.

Sem esta estrutura, a GmbH ficaria incapaz de atuar. Não poderiam ser celebrados contratos, os colaboradores não poderiam ser geridos e também não poderiam ser distribuídos lucros.

Os órgãos desempenham funções diferentes, claramente separadas entre si. Esta divisão assegura ordem, transparência e segurança na empresa.

Regulamentação numa GmbH unipessoal

Também a GmbH unipessoal tem uma assembleia geral e uma gerência. Na prática, ambas as funções podem recair na mesma pessoa, mas juridicamente mantêm-se separadas.
O sócio único toma sozinho as deliberações dos sócios e documenta-as por escrito. Assim, mais tarde, fica possível perceber se atuou como sócio ou como gerente.

A assembleia geral como órgão supremo

A Assembleia Geral, nos termos do § 34 GmbHG, é o órgão mais importante da GmbH. É composta por todos os sócios e constitui o local central para decisões fundamentais.

Aqui define-se como a GmbH se desenvolve e que rumo segue. Os sócios agregam os seus interesses e decidem em conjunto sobre questões centrais. A assembleia geral está acima da gerência e pode dar orientações, bem como intervir ativamente na gestão da empresa.

As principais tarefas da assembleia geral são:

• nomeação e destituição dos gerentes
• aprovação das contas anuais
• Utilização dos lucros do balanço
• alterações ao contrato de sociedade
• Exigência de entradas de capital em falta
• Decisão sobre medidas de capital
• Quitação da gerência
• Reclamação de indemnizações contra gerentes
• dissolução da sociedade

A assembleia geral ordinária realiza-se pelo menos uma vez por ano. Nela, os sócios tratam das contas anuais, da aplicação dos resultados e da quitação da gerência. Além disso, podem realizar-se assembleias gerais extraordinárias quando haja decisões urgentes a tomar ou quando os direitos dos sócios o determinem.

As deliberações dos sócios nem sempre têm de ser tomadas numa assembleia geral presencial. Se todos os sócios, no caso concreto, concordarem com a decisão por escrito ou, pelo menos, com a votação por escrito, esta também é possível. Na votação por escrito, a maioria exigida não é calculada apenas com base nos votos expressos, mas sim no número total de votos a que todos os sócios têm direito.

Posição e função dos sócios

Os sócios são os proprietários da GmbH. Contribuem com capital e, em contrapartida, obtêm direitos dentro da sociedade. O seu papel central manifesta-se sobretudo na assembleia geral. Aí exercem os seus direitos e determinam o que acontece na empresa.

Os sócios definem a orientação fundamental da GmbH, exercem os seus direitos de voto na assembleia geral, decidem sobre a aplicação do lucro e fiscalizam a gerência. A sua responsabilidade pessoal fica, em regra, limitada à entrada de capital social assumida. Assim, o património privado fica protegido, desde que não existam fundamentos especiais de responsabilidade.

No conjunto, os sócios asseguram que a GmbH é gerida de forma clara, toma decisões vinculativas e atua de forma economicamente sensata.

A gerência da GmbH

A gerência nos termos do § 15 GmbHG dirige a empresa no dia a dia. Assegura que a GmbH funciona operacionalmente e atinge os seus objetivos.

Enquanto a assembleia geral define a direção, a gerência implementa essas orientações na prática. Organiza processos, toma decisões correntes e assegura o sucesso económico.

Um ponto particularmente importante é a representação externa. Os gerentes atuam em nome da GmbH e celebram contratos. Assim, a GmbH torna-se visível e capaz de atuar na vida empresarial.

Tarefas e representação externa

Os gerentes representam a GmbH perante terceiros. Tudo o que os gerentes fazem no âmbito da sua atividade produz efeitos diretamente para a GmbH. A sociedade fica, assim, titular de direitos e obrigada.

As suas principais tarefas são:

• Representação da GmbH judicial e extrajudicialmente
• Celebração de contratos em nome da sociedade
• Condução das operações comerciais correntes
• Preparação das contas anuais
• Convocação da Assembleia Geral e implementação das deliberações dos sócios
• Organização de pessoal, processos internos, contabilidade e gestão financeira

Na relação interna, os gerentes têm de respeitar a lei, o contrato de sociedade, o regulamento interno e as deliberações válidas dos sócios. Se violarem estes deveres, a GmbH pode exigir indemnização. Na relação externa, o poder de representação perante terceiros mantém-se, em regra, eficaz, mesmo que o gerente tenha violado internamente uma obrigação de obter aprovação. A violação do dever interno afeta, por isso, sobretudo a responsabilidade do gerente perante a GmbH.

Os gerentes assumem, por isso, uma elevada responsabilidade. Erros ou violações de deveres podem não só prejudicar a GmbH, como, em determinadas circunstâncias, conduzir também a responsabilidade pessoal.

A organização da gerência

Consoante a sociedade, pode haver um ou vários gerentes. O contrato de sociedade e o registo no registo comercial determinam se vários gerentes podem representar individualmente, em conjunto ou em conjunto com um procurador.

Se existir apenas um gerente, este representa a GmbH sozinho. Se existirem vários gerentes, a representação rege-se pelo contrato de sociedade e pelo registo no registo comercial. O contrato de sociedade pode prever representação individual, representação conjunta ou representação em conjunto com um procurador. Para os parceiros comerciais, é decisivo qual a regra de representação inscrita no registo comercial.

Nomeação e destituição

Os gerentes são nomeados pelos sócios. Esta decisão é tomada na assembleia geral e constitui uma das competências mais importantes dos sócios.

Podem ser nomeados gerentes tanto os próprios sócios como pessoas externas. O essencial é que se trate de pessoas singulares com capacidade de agir.

Uma pessoa coletiva não pode, por isso, ser gerente de uma GmbH. Quem, por determinados crimes económicos ou patrimoniais, tenha sido condenado com trânsito em julgado a pena de prisão superior a seis meses fica excluído da gerência de uma GmbH. A interdição termina três anos após o trânsito em julgado da condenação.

Igualmente importante é a possibilidade de destituição. Em princípio, os sócios podem destituir um gerente a qualquer momento, mesmo que exista um contrato.

A posição de gerente e um eventual contrato de trabalho/prestação de serviços são juridicamente distintos. Assim, a destituição não termina automaticamente a relação contratual.

Responsabilidade dos gerentes

Os gerentes devem aplicar, na direção da GmbH, a diligência de um gestor criterioso. Respondem pessoalmente perante a GmbH se, culposamente, violarem os seus deveres e disso resultar um dano para a sociedade.

As violações de deveres surgem em pagamentos ilícitos, contabilidade deficiente, desrespeito por deliberações válidas dos sócios, reação tardia a crises económicas, violações de obrigações fiscais ou de segurança social e negócios fora da competência interna. A responsabilidade recai pessoalmente sobre o gerente e não é automaticamente excluída pela responsabilidade limitada da GmbH.

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O conselho de supervisão da GmbH

O conselho de supervisão nos termos do § 29 GmbHG é um órgão de controlo da GmbH. Supervisiona a gerência e assegura que esta atua no interesse da sociedade. Isto reforça a organização interna da GmbH, criando um equilíbrio entre direção e supervisão.

Nem todas as GmbH têm de ter um conselho de supervisão. Nas empresas mais pequenas, ele é, na maioria das vezes, facultativo. Só a partir de uma determinada dimensão ou estrutura se torna legalmente obrigatório.

Obrigação de constituição e requisitos

A obrigação de constituição existe quando se verifiquem os requisitos legais do § 29 GmbHG:

• se o capital social for superior a 70.000 € e, simultaneamente, existirem mais de 50 sócios
• se a GmbH empregar, em média, mais de 300 trabalhadores
• se a GmbH for sócia com responsabilidade ilimitada de uma sociedade em comandita e a GmbH, juntamente com esta KG, empregar, em média, mais de 300 trabalhadores
• em casos de grupo legalmente regulados e fusões transfronteiriças com participação dos trabalhadores

Se nenhum destes casos se verificar, os sócios não têm de constituir um conselho de supervisão. Podem, contudo, criar voluntariamente um conselho de supervisão se pretenderem um controlo adicional da gerência.

A constituição melhora sobretudo o controlo da gerência. Especialmente em empresas maiores, o risco de decisões erradas é significativamente reduzido.

Função de controlo e tarefas

O conselho de supervisão fiscaliza continuamente a gerência. A sua tarefa central consiste em assegurar que os gerentes atuam no interesse da GmbH e não tomam decisões erradas. O conselho de supervisão não intervém ativamente na atividade diária. Em vez disso, verifica se a gerência atua de forma correta, economicamente eficiente e em conformidade com a lei.

Além disso, analisa os relatórios dos gerentes, controla a evolução económica, exige informações e documentos, aprecia atos sujeitos a aprovação, reporta aos sócios e participa no controlo das contas anuais, na medida em que tal esteja previsto na lei, no contrato de sociedade ou no regulamento interno.

Além disso, o conselho de supervisão pode exigir que lhe sejam apresentados relatórios regulares. Assim, mantém uma visão global da situação económica da GmbH e pode intervir atempadamente se surgirem problemas.

Deste modo, o conselho de supervisão atua como uma importante instância de controlo, que cria estabilidade e confiança dentro da sociedade.

O conselho consultivo como órgão facultativo

O conselho consultivo não é um órgão obrigatório por lei numa GmbH. Só existe se o contrato de sociedade, uma deliberação dos sócios ou um regulamento do conselho consultivo o prever. As suas funções dependem integralmente dessa base. O conselho consultivo pode aconselhar, mediar entre sócios e gerência, apreciar reservas de aprovação ou assumir tarefas de controlo. A sua configuração não pode, porém, afastar competências imperativas da assembleia geral, da gerência ou de um conselho de supervisão legalmente exigido.

Os sócios devem regular o conselho consultivo com precisão no contrato de sociedade ou num regulamento do conselho consultivo. Nessa sede, definem quem nomeia os membros, quanto dura o mandato, se os membros recebem remuneração, que direitos de informação têm, que deliberações exigem o seu consentimento e se a sua função é apenas consultiva ou também de controlo.

Como não existem regras legais fixas, o conselho consultivo pode ser adaptado de forma flexível às necessidades da GmbH. É precisamente isso que o torna particularmente atrativo para empresas em crescimento.

Função e relevância prática

A relevância prática do conselho consultivo reside na sua flexibilidade. As empresas podem configurá-lo exatamente da forma que faça sentido para a sua situação.

Um conselho consultivo pode ajudar a integrar conhecimento externo, sem ter de instituir de imediato um órgão de controlo rigoroso como o conselho de supervisão. Especialmente em decisões complexas, muitas GmbH beneficiam desta perspetiva adicional.

As áreas de utilização típicas são:

• desenvolvimento estratégico da empresa
• acompanhamento do crescimento ou de reestruturações
• apoio em decisões de investimento importantes

Distinção face ao conselho de supervisão

O conselho consultivo e o conselho de supervisão desempenham funções diferentes, ainda que, à primeira vista, possam parecer semelhantes.

A diferença mais importante reside na posição jurídica. Enquanto o conselho de supervisão está previsto na lei e tem deveres de controlo claros, o conselho consultivo é livremente configurável. Os sócios determinam quais as tarefas que este assume.

O conselho de supervisão exerce um controlo vinculativo sobre a gerência. Tem de cumprir determinados deveres e, em muitos casos, é legalmente obrigatório. O conselho consultivo, por sua vez, atua de forma consultiva e de apoio, sem uma função de controlo obrigatória.

Na prática, isso significa:

• O conselho de supervisão controla de forma vinculativa e é muitas vezes legalmente necessário
• O conselho consultivo aconselha de forma flexível e adapta-se à empresa

O auditor de contas como instância de controlo legalmente relevante

O auditor de contas não é um órgão clássico de qualquer GmbH, porque não dirige a sociedade, não a representa externamente e não toma deliberações dos sócios. Torna-se, porém, importante quando a GmbH está sujeita a auditoria. Nesse caso, audita as contas anuais, verifica a regularidade da contabilidade e reporta o resultado da auditoria. Uma GmbH pequena, não obrigada a ter conselho de supervisão, não necessita de auditor de contas.

Quando a GmbH fica sujeita a auditoria, o auditor de contas complementa o controlo interno através de uma auditoria externa.

As suas vantagens com o apoio de um advogado

A estrutura dos órgãos da GmbH parece, à primeira vista, simples, mas na prática surgem rapidamente questões complexas. Especialmente na definição de direitos, deveres e competências, vale a pena procurar aconselhamento jurídico atempado.

Um advogado experiente ajuda a evitar erros e a criar estruturas claras que funcionem a longo prazo.

As vantagens concretas são:

• configuração juridicamente segura do contrato de sociedade e da estrutura dos órgãos
• evitar riscos de responsabilidade pessoal para sócios e gerentes
• regras claras para processos de decisão e controlo

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Perguntas frequentes – FAQ

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