La constitución de una sociedad de responsabilidad limitada (GmbH)
- El proceso de constitución de una GmbH
- Paso 1: Determinación de la razón social, el domicilio social y el objeto social
- Paso 2: Redacción del contrato social o de la declaración de constitución
- Paso 3: Designación de los órganos
- Paso 4: Aportación de capital
- Paso 5: Inscripción en el Registro Mercantil y nacimiento de la GmbH
- Duración de la constitución de una GmbH
- Costes de la constitución de una GmbH
- Pasos adicionales tras la inscripción en el Registro Mercantil
- Constitución simplificada de una GmbH
- Sus ventajas con el apoyo de un abogado
- Preguntas frecuentes – FAQ
La constitución de una GmbH designa el proceso legal mediante el cual se establece una sociedad de responsabilidad limitada y se crea como una persona jurídica independiente. Este proceso comienza con la redacción del contrato social o de la declaración de constitución en forma de escritura pública notarial, incluye decisiones organizativas como la designación de los gerentes, así como el desembolso de las aportaciones sociales acordadas, y finaliza con la inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil. Solo a través de esta inscripción nace legalmente la GmbH y puede participar de forma autónoma en el tráfico jurídico.
La constitución de una GmbH es el proceso regulado por ley mediante el cual nace una sociedad de responsabilidad limitada como persona jurídica independiente a través del contrato social, la aportación de capital y la inscripción en el Registro Mercantil.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „Una GmbH no nace por la mera voluntad de los fundadores, sino solo cuando todos los pasos legales se han implementado correctamente.“
El proceso de constitución de una GmbH
La constitución de una sociedad de responsabilidad limitada se lleva a cabo en varios pasos legalmente establecidos. El objetivo de este proceso es el nacimiento de una persona jurídica independiente que pueda adquirir derechos y contraer obligaciones por sí misma. Aunque se puede actuar antes de la inscripción, los riesgos de responsabilidad son significativamente mayores en ese caso.
Para ello no se requiere en Austria ninguna autorización estatal general de constitución. La GmbH se constituye cuando el contrato social, la aportación de capital, el nombramiento del administrador y la inscripción en el Registro Mercantil se han realizado correctamente. Sin embargo, puede ser necesaria una autorización específica para la actividad posterior si la GmbH ejerce una actividad empresarial reglamentada o sujeta a autorización. Esto no afecta a la constitución de la GmbH en sí, sino a la cuestión de si puede ejercer legalmente la actividad prevista tras su inscripción.
El proceso de constitución puede dividirse en tres áreas centrales:
- Establecimiento de la sociedad mediante contrato social o declaración de constitución
- Designación de los órganos de la sociedad
- Aportación del capital social e inscripción en el Registro Mercantil
Estos pasos son consecutivos. Cada paso individual cumple una función específica dentro del proceso de constitución y crea la base legal para la actividad posterior de la GmbH.
El estado previo a la constitución
El estado de preconstitución describe la fase anterior a la inscripción de la GmbH en el Registro Mercantil. En esta etapa, la GmbH aún no existe jurídicamente. Quien actúe en nombre de la futura GmbH responde por ello de forma personal y solidaria según el art. 2 de la GmbHG. Para los fundadores, esta fase es especialmente delicada porque la GmbH inscrita posteriormente no asume automáticamente los contratos de este periodo.
La protección efectiva de la GmbH comienza solo con la inscripción en el Registro Mercantil. Hasta entonces, los fundadores deben aclarar con precisión quién firma, en nombre de quién actúa la persona y qué obligaciones asume antes de la inscripción en el Registro Mercantil. Especialmente en contratos de arrendamiento, pedidos u otros contratos previos, el estado de preconstitución puede generar un riesgo de responsabilidad considerable.
Paso 1: Determinación de la razón social, el domicilio social y el objeto social
El primer paso en la constitución de una GmbH consiste en establecer las características de identidad fundamentales de la sociedad. Estas incluyen la razón social de la sociedad, su domicilio social y el objeto social. Estos datos constituyen un contenido mínimo obligatorio por ley del contrato social y deben ser inscritos posteriormente en el Registro Mercantil.
La razón social es el nombre legal de la empresa. Debe ser adecuada para la identificación de la empresa, poseer carácter distintivo y no debe inducir a error. Además, debe distinguirse claramente de otras empresas ya inscritas y es obligatorio incluir la indicación de la forma jurídica “GmbH”.
El domicilio social de la sociedad designa el municipio en el que la GmbH tiene su ubicación legal. Este domicilio determina simultáneamente qué tribunal del Registro Mercantil es competente para la sociedad. Debe distinguirse de la dirección comercial, es decir, la dirección real donde la empresa desarrolla su actividad.
El objeto social debe formularse de manera que el tribunal del Registro Mercantil pueda identificar qué actividad económica ejercerá la GmbH. Una formulación genérica como «comercio de mercancías de todo tipo» puede ser demasiado imprecisa si no se desprende de ella un ámbito de actividad claro. Es preferible una descripción como «comercio de muebles y accesorios para el hogar, explotación de una tienda online y prestación de servicios de asesoramiento en diseño de interiores».
La formulación no debe ser tan restrictiva que cualquier ampliación posterior del negocio requiera una modificación del contrato social. Pero tampoco debe ser tan general que el objeto social real quede poco claro.
Paso 2: Redacción del contrato social o de la declaración de constitución
El primer paso jurídico de la constitución es la celebración del contrato social conforme al art. 4 de la GmbHG. Este documento constituye la base jurídica de la GmbH. El contrato social establece las condiciones marco más importantes de la sociedad y regula la colaboración entre los socios.
La ley exige que el contrato social se celebre en forma de escritura pública notarial. Esto significa que un notario debe redactar y dar fe del contrato. De este modo, el legislador garantiza que los socios estén informados sobre las consecuencias legales de la constitución y que el contrato cumpla con los requisitos legales.
El contenido mínimo legal del contrato social comprende:
- Razón social y domicilio social de la sociedad
- Objeto de la empresa
- Cuantía del capital social
- Aportaciones sociales de cada uno de los socios
Además del contenido mínimo legal, el contrato social debería contener en caso de varios socios normas claras sobre adopción de acuerdos, derechos de voto, distribución de beneficios, transmisión de participaciones, derechos de adquisición preferente, derechos de tanteo, prohibiciones de competencia, fallecimiento de un socio, exclusión de un socio y situaciones de bloqueo.
Si varias personas fundan juntas una GmbH, celebran este contrato entre sí. Si, por el contrario, la sociedad es fundada por una sola persona, una declaración de constitución sustituye al contrato social. En cuanto al contenido, se aplican en gran medida las mismas reglas.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „El contrato social no es un acto formal secundario, sino el fundamento jurídico de la futura colaboración.“
Paso 3: Designación de los órganos
Para que una GmbH tenga capacidad de obrar, necesita personas que representen a la sociedad externamente e implementen decisiones internamente. Esta función la asumen los órganos de la sociedad.
El órgano más importante de la GmbH es la gerencia de acuerdo con los arts. 15 y ss. de la GmbHG. Los gerentes dirigen la empresa, representan a la sociedad ante los socios comerciales y cumplen con las obligaciones legales ante las autoridades y los tribunales.
Los administradores se nombran bien directamente en el contrato social o mediante un acuerdo de socios independiente. En la GmbH unipersonal, el socio único toma esta decisión por sí solo. Con el nombramiento, el administrador asume una responsabilidad central. Debe velar por los intereses de la sociedad y cumplir las disposiciones legales.
Un administrador responde personalmente si incumple sus obligaciones legales o contractuales y con ello causa un perjuicio a la GmbH. Esto afecta a pagos pese a insolvencia, impuestos no ingresados, cotizaciones a la seguridad social no abonadas, falta de contabilidad, solicitudes de insolvencia tardías, operaciones sin comprobación suficiente e infracciones de las normas de conservación del capital. Lo decisivo es si el administrador ha actuado con diligencia, de forma informada y en interés de la sociedad.
Un consejo de vigilancia no es obligatorio automáticamente en una GmbH. Pero se vuelve obligatorio cuando se cumplen los requisitos del art. 29 de la GmbHG. Entre ellos se cuentan determinados números de trabajadores, determinadas estructuras de participación y casos en los que una GmbH está sujeta a un control más estricto debido a su tamaño o estructura de grupo.
Registro de firmas de los gerentes
La firma de muestra es la firma del administrador que debe presentarse en el proceso de constitución. Muestra cómo firmará el administrador en el futuro en nombre de la sociedad. El administrador presta la firma de muestra ante el tribunal del Registro Mercantil o hace autenticar notarialmente su firma. A continuación, el Registro Mercantil deposita esta firma de muestra. De este modo, autoridades, bancos y socios comerciales pueden verificar si una declaración procede realmente de una persona con poder de representación de la GmbH.
Paso 4: Aportación de capital
Junto con el contrato social, la aportación de capital es uno de los requisitos centrales para la constitución de una GmbH. El capital constituye la base financiera de la sociedad y tiene como objetivo garantizar que la empresa disponga de una cierta estabilidad económica.
Por lo tanto, la ley exige un determinado capital social, que es puesto a disposición por los socios. Este capital está a disposición de la sociedad tras su constitución para sus actividades comerciales.
En la práctica, la aportación de capital se realiza en varios pasos. En primer lugar, los socios determinan qué parte del capital social asume cada socio. A continuación, las aportaciones acordadas deben ser, al menos parcialmente, desembolsadas o aportadas.
En relación con la aportación de capital, juegan un papel tres aspectos:
- Determinación del capital social y de las aportaciones sociales
- Desembolso de las aportaciones dinerarias en una cuenta de la sociedad
- Aportación de aportaciones no dinerarias
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „El capital social no es un mero valor contable, sino la base de la sociedad exigida por ley.“
Capital social y aportaciones sociales
El capital social es el capital fundamental de la GmbH. Representa la cantidad que los socios aportan conjuntamente para la financiación de la sociedad.
Según el art. 6 de la GmbHG, el capital social mínimo legal asciende actualmente a € 10.000,-. Esta cantidad no es aportada por una sola persona, sino que se distribuye entre las aportaciones sociales de cada uno de los socios.
Cada socio se compromete en el contrato social a asumir una parte determinada del capital social. Esta parte se denomina aportación social. La cuantía de la aportación social determina simultáneamente la participación social del socio en la sociedad.
El capital social cumple varias funciones. Por un lado, constituye la primera base financiera de la empresa. Por otro lado, también sirve como mecanismo de protección para los acreedores, porque los socios están obligados a realizar efectivamente sus aportaciones.
Desembolso de las aportaciones dinerarias
No todas las aportaciones sociales deben desembolsarse íntegramente de inmediato. Sin embargo, la ley exige que una cantidad mínima determinada ya esté disponible antes de la inscripción en el Registro Mercantil.
En una GmbH con el capital social mínimo, se deben desembolsar en efectivo al menos € 5.000,-. Este dinero se ingresa en una cuenta de la sociedad en un banco, que se abre para la sociedad recién fundada.
El banco certifica a continuación el desembolso. Esta certificación la presentan posteriormente los administradores ante el tribunal del Registro Mercantil.
Además, de acuerdo con el art. 10 de la GmbHG, sobre cada aportación social a realizar en efectivo debe desembolsarse al menos una cuarta parte, pero en todo caso al menos € 70,-. Por lo tanto, la suma que debe pagarse por adelantado en cada caso individual depende de la distribución concreta de las aportaciones sociales.
El desembolso de las aportaciones dinerarias cumple, por tanto, dos propósitos centrales:
- Garantizar una dotación financiera inicial de la sociedad
- Acreditar ante el tribunal del Registro Mercantil que el capital ha sido efectivamente aportado
Aportaciones no dinerarias y sus particularidades
Además de aportaciones dinerarias, los socios pueden cumplir su obligación de aportar el capital social también mediante aportaciones no dinerarias. En este caso, un socio no aporta una cantidad de dinero, sino un bien patrimonial con valor económico.
Las aportaciones no dinerarias pueden ser vehículos, maquinaria, inmuebles, derechos de marca, patentes, participaciones empresariales o una empresa ya existente. No son aptas meras prestaciones de trabajo, servicios futuros, oportunidades de negocio no vinculantes u objetos sin un valor económico determinable de forma fiable.
Las aportaciones no dinerarias están sujetas a requisitos legales más estrictos que las aportaciones dinerarias. Lo decisivo es que el socio transmita efectivamente la aportación no dineraria a la GmbH, que su valor sea determinable de forma comprensible y que el contrato social indique claramente dicho valor.
Con ello se pretende evitar que los bienes patrimoniales se valoren en exceso. Estas disposiciones protegen tanto a la sociedad como a sus futuros acreedores frente a una sobrevaloración artificial del capital social.
Paso 5: Inscripción en el Registro Mercantil y nacimiento de la GmbH
Una vez que los socios han otorgado el contrato social, nombrado a los administradores y realizado las aportaciones, todos los administradores solicitan la inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil. Esta solicitud constituye el siguiente paso importante de la constitución y se rige por el art. 9 de la GmbHG.
La solicitud es realizada por todos los gerentes de la sociedad. Sus firmas deben ser legitimadas ante el tribunal o por un notario. De este modo, el tribunal confirma que la solicitud procede realmente de los órganos responsables de la sociedad.
Con la solicitud, los gerentes envían una serie de documentos al tribunal del Registro Mercantil competente. Estos documentos permiten al tribunal verificar si se cumplen los requisitos legales para la constitución.
Para la solicitud de inscripción en el Registro Mercantil se necesitan en una constitución clásica de GmbH:
- el contrato social o la declaración de constitución
- la solicitud autenticada por todos los administradores
- la acreditación del nombramiento de los administradores y la firma de muestra
- la certificación bancaria sobre el desembolso de las aportaciones dinerarias
- la declaración de los administradores sobre la aportación correcta del capital
En caso de aportaciones no dinerarias se añaden la descripción exacta de la aportación no dineraria, la valoración y las acreditaciones sobre la transmisión efectiva. El tribunal del Registro Mercantil comprueba con estos documentos si los fundadores han constituido la GmbH legalmente y han aportado el capital social conforme a las disposiciones legales.
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „La solicitud de inscripción en el Registro Mercantil es el paso legal final antes del nacimiento de la GmbH y debe presentarse sin deficiencias formales.“
Nacimiento de la GmbH mediante la inscripción en el Registro Mercantil
El momento decisivo de la constitución de la GmbH es la inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil. Solo con este paso nace la sociedad legalmente como una persona jurídica independiente.
Los juristas hablan aquí de una inscripción constitutiva. Esto significa que la sociedad existe legalmente solo a partir del momento de la inscripción. Antes de eso, solo existe una etapa de fundación en la que la sociedad aún no tiene plena capacidad jurídica.
Tras la inscripción exitosa, la GmbH puede:
- Celebrar contratos
- Adquirir propiedad
- Comparecer ante los tribunales
- Desarrollar actividad económica
Con la inscripción, la sociedad recibe además su número de registro mercantil, bajo el cual está registrada públicamente en el Registro Mercantil. Por lo tanto, constituye el final del proceso de constitución propiamente dicho y el comienzo de la existencia legal de la sociedad.
Duración de la constitución de una GmbH
La duración de la constitución de una GmbH depende de la rapidez con que se preparen la denominación social, el contrato social, el nombramiento del administrador, la cuenta bancaria, la aportación de capital y la solicitud de inscripción en el Registro Mercantil. Una constitución simple con aportaciones dinerarias puede completarse mucho más rápido con documentos completos que una constitución con varios socios, contrato social complejo o aportaciones no dinerarias.
Se producen retrasos cuando los fundadores eligen una denominación social no inscribible, no presentan certificación bancaria, no autentican correctamente las firmas de muestra, formulan el objeto social de forma demasiado imprecisa o el tribunal del Registro Mercantil exige complementos. Quien quiera acelerar el proceso de constitución debe, por tanto, determinar completamente la información necesaria antes de la primera cita notarial.
Costes de la constitución de una GmbH
Los costes de la constitución de una GmbH se componen de costes notariales, tasas del Registro Mercantil, costes de firmas autenticadas, costes de elaboración de los documentos de constitución y posibles costes de asesoramiento. Además, debe tenerse en cuenta el capital social legal. El capital social mínimo asciende a € 10.000,-, debiendo desembolsarse en efectivo antes de la inscripción al menos € 5.000,- en una constitución mínima.
Una constitución simple con aportaciones dinerarias con un solo socio es más económica que una constitución con varios socios, aportaciones no dinerarias o un contrato social configurado individualmente. Estos costes aumentan el esfuerzo de constitución, pero pueden reducir notablemente litigios posteriores.
Pasos adicionales tras la inscripción en el Registro Mercantil
Con la inscripción en el Registro Mercantil, la GmbH ha nacido jurídicamente, pero el proceso de constitución a menudo aún no ha concluido en la práctica. Según la actividad prevista, hay que comprobar y realizar a tiempo otros puntos posteriormente.
Registro de actividad empresarial
Si la GmbH ejerce una actividad empresarial, debe registrar la actividad correspondiente. En actividades empresariales libres basta con el registro ante la autoridad competente si se cumplen todos los requisitos generales. En actividades empresariales reglamentadas, la GmbH debe nombrar además un director técnico que acredite la cualificación exigida. Sin la licencia empresarial adecuada, la GmbH no puede ejercer legalmente la actividad empresarial.
Hacienda y número de identificación fiscal
Tras la inscripción, la GmbH debe darse de alta fiscalmente. Para ello se necesitan datos sobre la actividad, los administradores, el domicilio, el volumen de negocio previsto y la situación de beneficios esperada. Hacienda asigna un número de identificación fiscal. Si la GmbH presta servicios sujetos al IVA, necesita además un número de IVA. El alta fiscal es necesaria para que el impuesto de sociedades, el IVA y las retenciones salariales puedan tramitarse correctamente.
Seguridad social y empleados
Si la GmbH emplea trabajadores, debe darlos de alta en la Caja Austriaca del Seguro de Enfermedad antes del inicio de la actividad laboral. Los administradores pueden estar sujetos a diferentes obligaciones de cotización a la seguridad social según su participación, actividad y configuración contractual. Un administrador-socio con participación significativa puede estar sujeto al régimen de seguridad social de los autónomos. Un administrador sin participación o con participación reducida está sujeto, según su actividad y configuración contractual, a otras normas laborales y de seguridad social.
Documentos comerciales e impronta legal
Tras la inscripción en el Registro Mercantil, los documentos comerciales, facturas, impronta legal del sitio web y firmas de correo electrónico deben contener los datos legalmente exigidos. Entre ellos se cuentan denominación social, forma jurídica, domicilio, número de Registro Mercantil y tribunal del Registro Mercantil. En las facturas se añaden datos fiscales obligatorios. Los datos incorrectos generan problemas jurídicos, requerimientos y consultas de socios comerciales.
Constitución simplificada de una GmbH
El derecho austriaco permite bajo determinados requisitos una constitución simplificada de una GmbH según el art. 9a de la GmbHG. Este procedimiento pretende facilitar el acceso y reducir el esfuerzo organizativo.
La constitución simplificada solo procede cuando una única persona física es socio de la GmbH y al mismo tiempo asume en solitario la administración.
El procedimiento es similar al de una constitución clásica. Los fundadores pueden simplificar o realizar digitalmente algunos pasos. El banco comprueba la identidad al abrir la cuenta de la sociedad.
Peter HarlanderHarlander & Partner Rechtsanwälte „A pesar de estas simplificaciones, este procedimiento produce los mismos efectos legales que la constitución de una GmbH clásica.“
Diferencias con la constitución clásica de una GmbH
La constitución simplificada se diferencia en varios puntos de la constitución clásica de una GmbH. La diferencia más importante se refiere al alcance de las posibilidades de configuración en el contrato social.
En la constitución simplificada, la declaración de constitución solo puede contener el contenido mínimo legal. Esto hace que el proceso de constitución sea más rápido y económico, pero al mismo tiempo muchas posibilidades de configuración individual quedan sin utilizar.
En la constitución clásica, por el contrario, los socios pueden configurar el contrato social de forma más amplia e incluir regulaciones adicionales. Estas incluyen disposiciones sobre derechos de voto, distribución de beneficios o transmisiones de participaciones sociales.
Quien necesite tales regulaciones debe optar por la constitución clásica con contrato social configurado individualmente.
Las diferencias más importantes de un vistazo
| Criterio | Constitución clásica de una GmbH | Constitución simplificada de una GmbH |
|---|---|---|
| Número de fundadores | Posible con uno o más socios | Prevista solo para GmbH unipersonales |
| Contrato social | Contrato social configurable individualmente | Declaración de constitución estandarizada |
| Posibilidades de configuración | Posibilidad de regulaciones amplias, p. ej., sobre derechos de voto, distribución de beneficios, transmisiones de participaciones | Configuración muy limitada, solo contenido mínimo legal |
| Intervención notarial | Escritura pública notarial necesaria | Puede omitirse si se cumplen todos los requisitos |
| Proceso de constitución | Habitualmente a través de notario y solicitud al Registro Mercantil | Tramitación parcialmente digital a través del portal de servicios para empresas (USP) |
| Verificación de identidad | Se realiza típicamente en la notaría | Se realiza generalmente a través del banco al abrir la cuenta |
| Flexibilidad del contrato | Muy alta, adaptable individualmente a la estructura de los socios | Solución estándar, apenas permite adaptaciones |
| Adecuada para | Varios socios o estructuras societarias más complejas | Constituciones unipersonales sencillas sin necesidades especiales de regulación |
Sus ventajas con el apoyo de un abogado
La constitución de una GmbH parece a primera vista un proceso estandarizado. En la práctica, sin embargo, ya la correcta redacción del contrato social decide qué tan estable funcionará la sociedad más adelante.
Un abogado garantiza que la constitución se prepare y ejecute con seguridad jurídica. Al mismo tiempo, tiene en cuenta los intereses individuales de los socios y redacta el contrato social de modo que se eviten de antemano los puntos típicos de conflicto. De este modo, se crea una base legal sólida para la futura colaboración.
Las ventajas típicas del acompañamiento por un abogado son sobre todo:
- Contrato social con seguridad jurídica, adaptado a la estructura empresarial concreta
- Prevención de riesgos de responsabilidad y errores formales durante el proceso de constitución
- Regulaciones claras entre los socios, que pueden evitar conflictos posteriores
Sebastian RiedlmairHarlander & Partner Rechtsanwälte „Precisamente en la constitución de una GmbH se demuestra que una claridad legal temprana a menudo evita por completo conflictos posteriores.“
