Überlassung delovne sile iz držav EU/EGP ali Švice v Avstrijo

Überlassung delovne sile iz države EU/EGP ali Švice v Avstrijo

Do posredovanja delovne sile v Avstrijo s strani podjetij s sedežem v državi EU/EGP ali v Švici pride, kadar tuje podjetje svoje delavke in delavce ciljno posreduje avstrijskemu podjetju za opravljanje dela, pri čemer delovno razmerje še naprej obstaja s tujim delodajalcem, dejansko delo pa se opravlja v avstrijskem obratu. Ta ureditev v Avstriji zlasti spada pod Zakon o posredovanju delovne sile (AÜG) ter obvezne delovnopravne varstvene predpise, na primer glede plačila, delovnega časa in dopusta, dodatno pa jo dopolnjuje Zakon o boju proti plačnemu in socialnemu dampingu (LSD-BG), ki zagotavlja minimalne standarde in nadzorne mehanizme.

Posredovanje delovne sile v Avstrijo pomeni, da podjetje iz EU, EGP ali Švice svoje delavce začasno posreduje avstrijskemu obratu, kjer so vključeni v njegov obrat in sledijo njegovim navodilom.

Peter Harlander
Harlander & Partner Rechtsanwälte „Ključno je, da delovna sila dela v avstrijskem obratu, vendar ostane zaposlena pri tujem delodajalcu.“

Pogoji po gospodarskem pravu

Posredovanje delovne sile iz držav EU/EGP ali Švice v Avstrijo ni prosta dejavnost, temveč regulirana dejavnost v smislu § 94 Z 72 GewO. Podjetja lahko to dejavnost zato opravljajo le, če v celoti izpolnjujejo zakonske pogoje.

Zakonodajalec s tem zagotavlja, da delovno silo posredujejo le usposobljena in zakonito delujoča podjetja. Za prakso to pomeni: še pred prvo napotitvijo je treba preveriti in dokazati vse zahteve po gospodarskem pravu.

Osrednji predpogoji so:

• zakonita ustanovitev v državi izvora s pravico do posredovanja delovne sile
• dokazilo o dovoljenju za opravljanje dejavnosti, če je dejavnost v državi izvora regulirana
• dokazljivo opravljanje poklica, če v državi izvora ni regulacije
• predhodna prijava čezmejne dejavnosti pri pristojnem avstrijskem organu

Poleg tega splošnega pravila obstajajo tudi posebne situacije, v katerih ne gre za gospodarsko posredovanje delovne sile. To zadeva na primer primere, ko podjetje delovno silo zagotavlja le občasno ali ne v okviru lastne dejavnosti posredovanja.

V teh primerih se uporablja § 17 AÜG. Namesto dovoljenja za opravljanje dejavnosti takrat velja naknadna prijavna obveznost pri organu za dejavnosti, ki jo je treba izpolniti najpozneje do izteka meseca, ki sledi prvi posreditvi.

Za prakso je razmejitev ključna:

• gospodarsko posredovanje → pogoji
• negospodarsko posredovanje → prijavna obveznost po § 17 AÜG

Ta razlika je bistvena, ker lahko napačna opredelitev pomeni, da se spregledajo zakonske obveznosti in grozijo upravne kazni.

S tem je jasno: pogoji po gospodarskem pravu so osnova za vsako zakonito posredovanje delovne sile v Avstrijo in morajo biti pred operativnim začetkom v celoti razjasnjeni.

Okvirni pogoji po pravu trga dela

Okvirni pogoji po pravu trga dela določajo, pod katerimi pogoji se lahko delovna sila iz držav EU/EGP ali Švice uporablja v Avstriji. Predstavljajo povezavo med evropskim pravom in nacionalnim varstvom trga dela.

Osrednja podlaga je prosto gibanje delavcev po čl. 45 PDEU znotraj EU. To delavkam in delavcem omogoča, da delajo v drugi državi članici, ne da bi potrebovali klasično delovno dovoljenje. Zato je posredovanje iz držav EU/EGP načeloma mogoče brez dovoljenja.

Vendar ta svoboda ne velja neomejeno. Predpostavlja, da posredovanje dejansko izpolnjuje zakonska merila in ni opredeljeno kot drug model.

Okvirni pogoji glede prebivanja

Okvirni pogoji glede pravice do prebivanja določajo, pod katerimi pogoji lahko posredovana delovna sila iz držav EU/EGP ali Švice opravlja delo v Avstriji. Temeljijo na evropski pravici do prostega gibanja in so za prakso ključnega pomena.

Konkretna pravila o prebivanju izhajajo iz Direktive o prostem gibanju 2004/38/ES. Ta določa, pod katerimi pogoji se smejo osebe zadrževati v drugi državi EU.

Za prakso velja:

• prebivanje do treh mesecev je načeloma mogoče brez posebnih formalnosti
• pri prebivanju, daljšem od treh mesecev, je potrebno potrdilo o prijavi
• Pogoj je dejanska zaposlitev ali gospodarska dejavnost.

Ta pravila veljajo tudi pri posredovanju delovne sile, dokler gre za državljane držav EU/EGP ali Švice.

Pravice napotene delovne sile

Posredovana delovna sila ni brez pravic, temveč jo Zakon o posredovanju delovne sile (AÜG) celovito varuje. Cilj je, da se v obratu uporabnika obravnava kot primerljiva redno zaposlena delovna sila.

Osrednje je načelo enake obravnave. Delovna sila ne sme biti v bistvenih delovnih pogojih slabše obravnavana kot primerljivi delavci v obratu uporabnika.

Sem spadajo zlasti:

• plačilo na ravni kolektivne pogodbe
• enaki delovni pogoji kot v obratu, kjer se delo opravlja
• dostop do obratnih objektov, kolikor je to običajno

Delovna sila ima poleg tega pravico, da je pred začetkom posredovanja jasno obveščena o kraju dela, nalogah in pogojih. Tako lahko sprejme utemeljeno odločitev o napotitvi.

Sebastian Riedlmair
Harlander & Partner Rechtsanwälte „Druga pomembna točka je varstvo pred izigravanjem. Posredovanje se ne sme uporabljati za obhod delovnopravnih predpisov ali za uveljavljanje slabših pogojev. “

Plačilo in enaka obravnava

Plačilo je eden osrednjih varovalnih mehanizmov v AÜG. Posredovana delovna sila ima pravico do primernega in krajevno običajnega plačila, ki se ravna po kolektivni pogodbi obrata uporabnika.

To konkretno pomeni:
Delovna sila mora biti plačana najmanj na kolektivnopogodbeno ali zakonsko relevantni ravni primerljivih delavcev.

Bistvena načela so:

• brez plačnega dampinga zaradi čezmejnega posredovanja
• uporaba avstrijskih kolektivnih pogodb
• upoštevanje dodatkov in pribitkov

Načelo enake obravnave pa presega zgolj plačilo. Zajema tudi:

• pravila o delovnem času
• odmore in počitke
• druge bistvene delovne pogoje

Kršitve na tem področju veljajo za posebej hude. Če so delavci premalo plačani ali slabše obravnavani, praviloma gre za kršitev prava o plačnem in socialnem dampingu. Posledice so visoke denarne kazni in doplačila.

Delovni čas in dopust

Delovni čas in pravice do dopusta posredovane delovne sile se v bistvu ravnajo po Zakonu o posredovanju delovne sile (AÜG). Cilj je zagotoviti, da posredovani delavci niso slabše obravnavani kot primerljivi zaposleni v obratu uporabnika.

Za prakso to pomeni: načeloma veljajo pravila o delovnem času obrata uporabnika. Posredovana delovna sila zato dela ob istih časih in pod enakimi pogoji kot redno zaposleni.

Bistvena načela so:

• prevzem modelov delovnega časa, ki veljajo v obratu
• upoštevanje zakonsko določenih najvišjih delovnih časov
• brez sistematičnega slabšanja glede delovnega časa

Tudi pri dopustu velja načelo enake obravnave. Delovna sila ima pravico do minimalnega dopusta, predvidenega v Avstriji, če je ta ugodnejši kot v državi izvora.

Za podjetja je ključno: delovni čas in dopust nista področji proste ureditve, temveč zanje veljajo stroge zakonske zahteve.

Odpoved in varstvene določbe

Prenehanje delovnega razmerja ostaja tudi pri posredovanju načeloma naloga posrednika. Kljub temu med delom v obratu uporabnika veljajo avstrijske varstvene določbe.

Posredovana delovna sila ima pravico, da se uporabijo enaka pravila o odpovedi kot za primerljive delavce v Avstriji. To zlasti zadeva odpovedne roke, odpovedne termine in varstvo pred neupravičenim prenehanjem.

Osrednji varovalni mehanizmi so:

• upoštevanje zakonskih in kolektivnopogodbenih odpovednih rokov
• pravica do odškodnine zaradi odpovedi ob kršitvah
• varstvo pred neupravičeno izredno odpovedjo

Poleg tega veljajo pomembni varstveni predpisi, na primer na področju varstva pri delu, materinskega varstva ali varstva mladih. Upoštevati jih morata tako posrednik kot uporabnik.

To kaže: tudi ob prenehanju delovnega razmerja je posredovana delovna sila celovito varovana z avstrijskim delovnim pravom.

Obvezno socialno zavarovanje

Obveznost socialnega zavarovanja pri posredovanju delovne sile se ravna po čl. 12 Uredbe 883/2004. Ta zagotavlja, da je delovna sila socialno zavarovana le v eni državi. Odločilno ni zgolj kraj dela, temveč dejanska pravna opredelitev napotitve.

Potrdilo A1 potrjuje, katero pravo socialnega zavarovanja velja, in ga je treba predložiti ob nadzorih. Vendar je le dokazilo in ni odločilno za pravno presojo. Tudi brez A1 zato avstrijsko pravo ne velja samodejno.

Razvrstitev se opravi po naslednjih načelih:

• država izvora, če napotitev izpolnjuje pogoje pravil EU, zlasti če je že od začetka začasna (praviloma do 24 mesecev) in delovna sila ostane pripisana tujemu delodajalcu
• Avstrija, takoj ko ti pogoji niso (več) izpolnjeni, zlasti če napotitev traja dlje ali je dejansko težišče dejavnosti v Avstriji

V izjemnih primerih lahko socialno zavarovanje tudi po 24 mesecih ostane v državi izvora, če pristojni organi sklenejo ustrezen dogovor.

Napake na tem področju pogosto vodijo do doplačil prispevkov in upravnih kazni, zato je pred napotitvijo odločilna skrbna pravna presoja.

Obveznosti posrednika

Posrednik po Zakonu o posredovanju delovne sile (AÜG) nosi osrednjo odgovornost za zakonito izvedbo posredovanja. Ostaja pravni delodajalec delovne sile in mora zagotoviti, da se upoštevajo vse zakonske zahteve.

Obveznosti presegajo zgolj formalnosti. Posrednik mora aktivno poskrbeti, da posredovanje vsebinsko in organizacijsko poteka pravilno.

Osrednje obveznosti so:

• zakonita organizacija posredovanja pred začetkom napotitve
• upoštevanje avstrijskih pravil o plačilu in delovnih pogojih
• zagotovitev, da so izpolnjene vse zakonske zahteve

Če posrednik krši te obveznosti, odgovarja neposredno. V praksi to pogosto vodi do upravnih kazni ali naknadnih zahtevkov.

Prijavne obveznosti posrednika

Prijavne obveznosti sodijo med najpomembnejše zahteve pri posredovanju. Zagotavljajo, da lahko organi nadzorujejo uporabo delovne sile. Posrednik mora vsako posredovanje pred začetkom dela prijaviti pri Centralni koordinacijski službi (ZKO). Ta prijava je obvezna in je ni dovoljeno opraviti naknadno.

Prijava mora zlasti vsebovati naslednje podatke:

• podatke o posredniku in uporabniku
• osebne podatke delovne sile
• začetek, trajanje in kraj napotitve
• plačilo in dejavnost

Pomembno je, da je prijava popolna in pravilna. Napake ali opustitve pomenijo kršitev, tudi če bi bilo posredovanje samo po sebi dopustno.

Obveznosti obveščanja do delovne sile

Posrednik je dolžan delovno silo pred začetkom posredovanja celovito obvestiti. Ta obveznost izhaja iz AÜG in služi varstvu delavcev. Obvestilo mora biti oblikovano tako, da delovna sila pozna vse bistvene pogoje napotitve. Le tako lahko napotitvi veljavno privoli.

Bistvene vsebine so:

• kraj in vrsta dela
• trajanje napotitve
• delovni čas in plačilo

Informacije je treba zagotoviti jasno, popolno in pravočasno. Nejasni ali manjkajoči podatki lahko povzročijo, da posredovanje postane pravno izpodbojno.

Hramba dokumentacije

Posrednik mora zagotoviti, da je vsa relevantna dokumentacija za nadzore vedno na voljo. Ta obveznost je osrednji del nadzornih mehanizmov.

Dokumentacijo je treba hraniti bodisi neposredno na kraju napotitve bodisi lahko dostopno v Avstriji.

Med najpomembnejše dokumente sodijo:

• pogodba o zaposlitvi ali pisno obvestilo o bistvenih elementih delovnega razmerja
• plačilna dokumentacija in dokazila o izplačilih

Ta dokumentacija mora biti popolna in ažurna. Organi redno preverjajo, ali se upoštevajo zakonske zahteve.

Kdor te obveznosti ne izpolni, stori upravni prekršek, ki se kaznuje z znatnimi denarnimi kaznimi.

Obveznosti uporabnika

Uporabnik nosi osrednjo odgovornost, ker delovna sila dejansko dela v njegovem obratu in je podvržena njegovim navodilom. AÜG mu zato nalaga jasne obveznosti.

Posebej pomembna je odgovornost za varstvo pri delu in varnost pri delu. Uporabnik mora zagotoviti, da se delovna sila uporablja v varnih in zakonsko skladnih pogojih. Poleg tega obstajajo obsežne obveznosti sodelovanja in obveščanja do posrednika. Uporabnik mora zagotoviti vse informacije, ki so potrebne, da posrednik lahko izpolni svoje zakonske obveznosti.

Sem spadajo zlasti:

• podatki o delovnih pogojih in trajanju napotitve
• informacije o pravilni razvrstitvi po kolektivni pogodbi
• sodelovanje pri pravilni določitvi plačila

Poleg tega je uporabnik dolžan prijavno, plačilno in socialnozavarovalno dokumentacijo hraniti na kraju napotitve ali jo omogočiti. Ta dokumentacija služi nadzoru organov.

Kršitev teh obveznosti lahko pomeni, da ne odgovarja le posrednik, temveč tudi uporabnik. Prav pri posredovanju delovne sile zato velja: obe podjetji skupaj nosita pravno odgovornost.

Obveznosti vodenja evidenc

Uporabnik je dolžan voditi natančne evidence o uporabi posredovane delovne sile. Ta obveznost izhaja iz AÜG ter dopolnilnih delovnopravnih predpisov in služi sledljivosti za organe.

Evidence morajo biti vodene tako, da je mogoče kadarkoli preveriti, kdo je bil kdaj in pod kakšnimi pogoji uporabljen. Zato so osrednji del nadzornih mehanizmov pri posredovanju delovne sile.

Med najpomembnejše obveznosti vodenja evidenc sodijo:

• podatki o uporabljenih delavcih, zlasti ime, datum rojstva in državljanstvo
• začetek in konec posameznega posredovanja
• ime in sedež posrednika

Poleg tega je treba določeno dokumentacijo hraniti na kraju napotitve ali jo kadarkoli omogočiti. Sem sodijo zlasti prijave, plačilna dokumentacija in dokazila o socialnem zavarovanju.

Kdor teh obveznosti ne izpolni, stori upravni prekršek. Organi lahko kršitve sankcionirajo tudi, če bi bilo posredovanje samo po sebi dopustno.

Odgovornost uporabnika

Odgovornost uporabnika je pri posredovanju delovne sile pogosto podcenjena. Mnogi domnevajo, da je za plače in prispevke odgovoren le posrednik. To ne drži. Po § 14 AÜG je lahko k plačilu zavezan tudi avstrijski uporabnik.

To konkretno pomeni:
Če posrednik plače ne izplača ali je ne izplača v celoti, lahko posredovana delovna sila svoje plačilo zahteva tudi neposredno od uporabnika.

To zadeva predvsem:

• neizplačano plačilo (mezda ali plača)
• prispevke za socialno zavarovanje
• v gradbeništvu dodatno določene dodatke

Uporabnik torej odgovarja poleg posrednika. Za delovno silo je to pomembno varstvo.

Če uporabnik dokaže, da je posrednika pravilno plačal, se njegova odgovornost omeji. Takrat mora plačati le še, če pri posredniku dejansko ni več mogoče ničesar izterjati.

Za prakso to pomeni:

• uporabnik nosi lastno finančno tveganje
• plačila in dogovori morajo biti skrbno dokumentirani
• napačna ali nejasna izvedba je lahko draga

Kršitve in pravne posledice

Kršitve na področju posredovanja delovne sile se v Avstriji strogo sankcionirajo. Preplet AÜG in prava o plačnem in socialnem dampingu pomeni, da morajo podjetja že pri formalnih napakah računati z znatnimi posledicami.

Posebej kritično je, da se kršitve pogosto ne pojavijo izolirano. Napaka pri prijavi ali dokumentaciji lahko hkrati sproži tudi delovnopravne in socialnozavarovalne posledice.

Tipične posledice so:

• upravne kazni v znatni višini
• doplačila plačil in prispevkov za socialno zavarovanje
• prepoved nadaljnjega posredovanja

Za podjetja to pomeni: tudi manjše napake se lahko hitro razvijejo v znatna finančna tveganja.

Kršitve prijavnih obveznosti

Kršitve prijavnih obveznosti sodijo med najpogostejše napake v praksi. Pogosto nastanejo, ker se prijave oddajo prepozno, nepopolno ali sploh ne.

Prijava pri Centralni koordinacijski službi (ZKO) je obvezna in mora biti pred začetkom dela oddana v celoti. Naknadni popravek ne varuje pred sankcijami.

Tipične kršitve so:

• manjkajoča ali prepozna prijava posredovanja
• nepopolni podatki v prijavi
• neprijavljene spremembe med napotitvijo

Posledice so jasne: že formalne napake se lahko kaznujejo z denarnimi kaznimi do več deset tisoč evrov. Pri tem ni pomembno, koliko delavcev je prizadetih.

Za prakso zato velja: upoštevanje prijavnih obveznosti je eden najpomembnejših pogojev za pravno varno posredovanje delovne sile.

Kršitve predpisov o plačilu

Kršitve predpisov o plačilu sodijo med najhujše kršitve obveznosti na področju posredovanja delovne sile. V okviru Zakona o boju proti plačnemu in socialnemu dampingu (LSD-BG) se nadzorujejo posebej strogo.

Razlog je v varovalnem namenu: posredovana delovna sila ne sme biti zaposlena pod slabšimi pogoji kot primerljivi delavci v obratu uporabnika. Če se to načelo krši, praviloma gre za plačni in socialni damping.

Tipične kršitve so:

• znižanje pod kolektivnopogodbeno minimalno plačilo
• neupoštevanje dodatkov in posebnih izplačil
• napačna razvrstitev dela

Posebej kritično je, da se lahko že manjša odstopanja štejejo za kršitev. Organi v takih primerih podrobno preverjajo plačilno dokumentacijo in dejansko opravljeno delo.

Posledice so znatne. Podjetja morajo računati z:

• visokimi denarnimi kaznimi
• doplačilom razlik v plačilu
• dodatnimi dajatvami in prispevki

Vaše prednosti z odvetniško pomočjo

Čezmejno posredovanje delovne sile v Avstrijo se na prvi pogled pogosto zdi obvladljivo. V praksi pa že manjše napake pri prijavah, oblikovanju pogodb ali pravni opredelitvi povzročijo velike težave. Zlasti pri napotitvah iz države EU ali EGP oziroma iz Švice morajo podjetja hkrati upoštevati več predpisov. Kdor pri tem dela nenatančno, tvega denarne kazni, doplačila in nepotrebne zamude.

Z odvetniško podporo že od začetka vzpostavite jasne in pravno varne strukture. Tako se je mogoče izogniti negotovostim, še preden postanejo resnično tveganje. Hkrati pridobite gotovost, da vaša napotitev v Avstriji ne deluje le praktično, temveč je tudi pravno vzdržna.

Konkretne prednosti so predvsem:

• pravno varna presoja in ureditev posredovanja, prijav in pogodbenih postopkov
• izogibanje dragim napakam pri plačilu, dokumentaciji in obveznostih do organov
• jasna razmejitev od napotitve in pogodbe o delu, da ne pride do posledično usodnih napačnih kvalifikacij

Peter Harlander
Harlander & Partner Rechtsanwälte „Tako svoje čezmejne napotitve pravočasno zavarujete in se izognete pravnim šibkim točkam, ki lahko pozneje stanejo veliko denarja in časa.“

Pogosto zastavljena vprašanja – FAQ