Ação de destituição da competência de gestão

A destituição da competência de gestão significa que um sócio é privado do direito e da obrigação de tomar decisões em assuntos correntes da sociedade. Refere-se exclusivamente à relação interna da sociedade. Enquanto o § 117 do UGB regula a destituição da competência de gestão, o § 127 do UGB refere-se à competência de representação externa. Ambas as normas pressupõem a existência de um motivo importante e servem para salvaguardar a capacidade funcional da sociedade.

Base legal e objetivo

Nos termos do § 117, n.º 1, do UGB, a competência de gestão de um sócio pode ser por motivo importante por sentença retirada.

O § 127 do UGB regula, de forma idêntica, a destituição da competência de representação. Ambas as disposições servem para proteger a sociedade contra comportamentos contrários ao dever ou inadequados, mas também garantem ao sócio em causa proteção jurídica contra a destituição arbitrária.

Em complemento, o § 117, n.º 2, do UGB estabelece o direito do sócio com competência de gestão de rescindir ele próprio a sua competência de gestão por motivo importante, se a continuação do exercício da gestão já não for razoável.

O objetivo destas regulamentações é um equilíbrio dos interesses conflituantes:

• Proteção da sociedade contra danos causados por má conduta,
• Proteção do sócio em causa contra a retirada injustificada da sua função de gestão

Âmbito de aplicação

O § 117 do UGB aplica-se tanto às sociedades em nome coletivo (OG) como às sociedades em comandita (KG) e já na fase de fundação. Para a GmbH & Co KG, o § 117, n.º 1, do UGB aplica-se apenas à Komplementär-GmbH, mas não ao seu gerente, uma vez que uma intervenção na autonomia organizacional interna da GmbH seria inadmissível.

Destituição da competência de gestão nos termos do § 117, n.º 1, do UGB

A destituição elimina tanto o direito como a obrigação de gestão. Assim, o sócio em causa perde a sua competência de decisão em assuntos relacionados com a gestão.

A destituição pode referir-se a uma competência de gestão individual ou a uma competência de gestão conjunta com âmbito alargado ou restrito. Também uma responsabilidade setorial acordada contratualmente ou o direito de oposição como parte integrante da gestão podem ser afetados.

• Competência de gestão individual: Se um sócio puder tomar decisões sozinho, este direito pode ser-lhe totalmente retirado
• Competência de gestão conjunta: Se vários sócios só puderem decidir em conjunto, a destituição pode ser estruturada de forma a que o sócio em causa seja excluído desta competência conjunta
• Responsabilidade setorial: Se um sócio tiver, por contrato, apenas determinadas áreas de responsabilidade (por exemplo, finanças, pessoal), apenas este setor lhe pode ser retirado
• Direito de oposição: Mesmo o direito de vetar decisões de outros gerentes pode ser retirado

Motivo importante como requisito

A destituição da competência de gestão é um instrumento excecional para salvaguardar os interesses da sociedade. Permite, na presença de um motivo importante, a cessação antecipada de uma competência de gestão em curso, se a sua continuação for inadmissível.

1. Avaliação dos interesses

O foco está numa avaliação de interesses entre o sócio em causa e os restantes sócios ou a sociedade. É decisivo se a manutenção da competência de gestão ainda é razoável para os restantes sócios. Devem ser tidos em conta, em particular, o comportamento, os méritos, os efeitos económicos e os possíveis graus de culpa.

2. Violação grave do dever

Um motivo importante existe em caso de violações significativas de obrigações legais ou contratuais, como por exemplo:

• Desrespeito pelos direitos de aprovação ou de oposição de outros sócios
• Gestão desonesta, bloqueadora ou inativa
• Excesso de competências, abuso da função de gestão ou prejuízo para a sociedade
• Violação da proibição de concorrência ou faltas pessoais graves para com os outros sócios

O requisito fundamental é um comportamento culposo, sendo controverso se a negligência grave ou também a negligência leve é suficiente.

3. Incapacidade para uma gestão adequada

Outro motivo importante é a incapacidade para uma gestão adequada. Pode basear-se em circunstâncias externas e não pressupõe culpa. Exemplos:

• Doença duradoura ou ausência prolongada
• Falta de conhecimentos técnicos ou falta de formação contínua
• Limitações relacionadas com a idade

Esta incapacidade deve prejudicar objetivamente a gestão adequada da sociedade.

4. Avaliação da proporcionalidade

Cada destituição está sujeita à avaliação da proporcionalidade. A intervenção nos direitos dos sócios deve ser adequada e necessária para restabelecer a gestão adequada. Devem ser examinados prioritariamente meios mais brandos, como uma restrição temporária ou uma reorganização interna da gestão.

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Competência e apresentação da ação

Participação de todos os sócios

Todos os sócios devem participar no processo de destituição, incluindo aqueles que estão excluídos da gestão ou da representação. Formam uma litisconsórcio necessário tanto do lado do autor como do réu. Um mero consentimento extrajudicial de sócios individuais não é suficiente. Uma renúncia ao direito ou uma desistência da ação só é possível em conjunto por todos os litisconsortes.

Envolvimento de sócios discordantes

Se um sócio recusar o consentimento para a apresentação da ação, embora a destituição seja do interesse da sociedade, pode ser incluído no processo como corréu e ser responsabilizado pela aceitação da ação.

O réu é o sócio com competência de gestão cuja competência deve ser retirada. Se vários gerentes forem afetados, pode ser intentada uma ação conjunta, desde que existam os mesmos motivos ou uma relação interna.

Momento da apresentação da ação

Não existe um prazo legal. No entanto, a ação deve ser intentada sem demora, assim que o motivo importante seja conhecido. Uma espera prolongada pode diminuir a importância do motivo e levar à conclusão de que a continuação da competência de gestão permanece razoável.
Também irregularidades contínuas podem ser invocadas a qualquer momento, enquanto persistirem.
Se o motivo importante deixar de existir durante o processo, a base para a destituição deixa de existir.

Medida cautelar para assegurar o direito

Até ao trânsito em julgado da sentença, a competência de gestão permanece, em princípio, válida. Para proteger a sociedade contra danos, o direito de destituição pode ser assegurado por medida cautelar.

Para tal, é necessário comprovar de forma credível um motivo importante e um perigo concreto para os interesses da sociedade. O tribunal pode, por via do poder discricionário, ordenar várias medidas, como por exemplo:

• A destituição total ou parcial da competência de gestão,
• A proibição de determinadas atividades ou do acesso a instalações comerciais,
• A transferência temporária da gestão para outros sócios ou terceiros

Também no processo de medida cautelar, os sócios formam uma parte litigante unitária.

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Consequências jurídicas da destituição

Com o trânsito em julgado da sentença, extingue-se a competência de gestão do sócio em causa. Este já não pode realizar atos de gestão e responde por eventuais danos causados.

Uma eventual relação de serviço não é automaticamente terminada pela destituição, mas pode ser rescindida por motivo importante. O direito à remuneração do gerente extingue-se, em princípio, salvo acordo em contrário.

A competência de gestão dos restantes sócios permanece inalterada. Se o destituído for o único gerente, os restantes sócios devem regular novamente a gestão.

Rescisão da competência de gestão nos termos do § 117, n.º 2, do UGB

Nos termos do § 117, n.º 2, do UGB, os sócios têm um direito irrenunciável de rescindir unilateralmente a sua competência de gestão por motivo importante. Este direito formativo permite terminar antecipadamente a relação de obrigação duradoura da gestão, se a continuação for inadmissível. A posição de sócio permanece, sendo apenas terminada a competência e obrigação de gestão.

Motivo importante e requisito

Um motivo importante existe quando o exercício da gestão já não é razoável para o sócio. Pode resultar de circunstâncias pessoais (por exemplo, doença, idade, ausência prolongada) ou de relações perturbadas com os outros sócios.
As próprias violações de deveres não justificam uma rescisão. É sempre decisiva a perspetiva do sócio que rescinde.

Reivindicação

A rescisão é feita de forma informal, mas deve ser comunicada a todos os outros sócios para se tornar eficaz. Com a receção, o contrato de sociedade é alterado em conformidade. Não existe um prazo legal, mas uma espera prolongada pode indicar a razoabilidade da continuação. Em caso de rescisão intempestiva, o sócio é obrigado a indemnizar, desde que rescinda imediatamente sem um motivo imperioso, embora um prazo de transição razoável tivesse sido possível.

Consequências jurídicas da rescisão

A competência de gestão termina com o termo do prazo de rescisão ou, se a continuação for inadmissível, com efeito imediato. Se a rescisão for feita sem a existência de um motivo importante, permanece sem efeito jurídico e o sócio responde por eventuais violações de deveres. Com uma rescisão eficaz, extingue-se também a competência de representação, uma vez que a lei não prevê uma possibilidade de rescisão autónoma para tal.

Configuração contratual da sociedade

O contrato de sociedade pode configurar mais detalhadamente a destituição da competência de gestão, prevendo motivos adicionais de cessação (por exemplo, limite de idade, termo, perda da capacidade jurídica) ou prazos para a apresentação da ação. Da mesma forma, podem ser acordados mecanismos de destituição facilitados até à destituição sem motivo importante.

Em vez de uma ação judicial, o contrato de sociedade pode também prever que a destituição da competência de gestão seja efetuada por uma deliberação por maioria ou unanimidade dos sócios. No entanto, contra uma deliberação de destituição infundada, o sócio em causa tem o direito de intentar uma ação de declaração, sendo que a possibilidade de uma revisão judicial não pode ser excluída contratualmente.

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Destituição da competência de representação nos termos do § 127 do UGB

A destituição da competência de representação segue os mesmos requisitos que o § 117 do UGB, mas refere-se ao direito de representar a sociedade externamente, uma vez que ambas as normas são amplamente idênticas no seu conteúdo, os princípios desenvolvidos para o § 117 do UGB aplicam-se, por analogia, também ao § 127 do UGB.

Na prática, a destituição da competência de gestão é frequentemente combinada com a destituição da competência de representação, a fim de alcançar uma separação completa da competência de gestão.

A ação é conjuntamente admissível e adequada em ambos os casos, se existir um motivo importante uniforme.

Objeto da destituição

Ao contrário da destituição da competência de gestão, o § 127 do UGB refere-se à competência de representação na relação externa, ou seja, à capacidade jurídica de agir da sociedade perante terceiros. A destituição tem, portanto, um impacto direto nos registos no Registo Comercial e nos efeitos de publicidade.

É abrangida qualquer representação orgânica, independentemente de ser legal ou contratual. Em contrapartida, a destituição de uma procuração ou de um poder de representação rege-se por outras disposições especiais.

Requisitos e motivo importante

Se existe um motivo importante, rege-se pelos mesmos critérios que no § 117 do UGB. Regularmente, a inadmissibilidade da continuação da gestão também leva à inadmissibilidade da representação e vice-versa. No entanto, o motivo deve ser examinado em função da função: Um abuso do poder de representação pode, por exemplo, justificar uma destituição, sem que a competência de gestão tenha de ser retirada simultaneamente.

Rescisão da competência de representação

O § 127 do UGB não prevê uma possibilidade de rescisão própria da competência de representação. Tal é logicamente coerente, porque cada ato de representação é simultaneamente um ato de gestão. Se a competência de gestão for rescindida nos termos do § 117, n.º 2, do UGB, extingue-se automaticamente também a competência de representação.

Registo no Registo Comercial

A destituição da competência de representação deve ser comunicada por todos os sócios, incluindo o afetado, para inscrição no Registo Comercial. Se o sócio excluído se recusar a colaborar, a sua colaboração pode ser imposta judicialmente ou pode ser tomada uma medida coerciva nos termos da Lei do Registo Comercial. Em caso de medidas cautelares, o tribunal providencia a inscrição ex officio.

Extinção da competência de representação

A competência de representação extingue-se com o trânsito em julgado da sentença de destituição. Enquanto a alteração não estiver inscrita no Registo Comercial, terceiros podem, no entanto, continuar a confiar na situação de representação anterior com base na publicidade negativa. Só com a inscrição devida é que surge segurança jurídica para o exterior.

Publicidade negativa significa que terceiros podem confiar no conteúdo do Registo Comercial. Enquanto um facto, como a retirada da competência de representação, não estiver inscrito, não é eficaz perante terceiros de boa-fé, mesmo que já exista de facto.

A extinção não leva à incapacidade de agir da sociedade. Se, após a retirada, não existir mais nenhum sócio com poder de representação, deve ser admitido um novo sócio ou aceite uma representação legal conjunta de todos os sócios com responsabilidade ilimitada. Numa sociedade de dois membros, pode resultar automaticamente um poder de representação individual do sócio remanescente.

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Relação com outros recursos legais

A retirada do poder de gestão é um caso especial dos direitos de configuração do direito societário. Além disso, existem:

• a ação de exclusão nos termos do § 140 UGB,
• a ação de dissolução nos termos do § 133 UGB e
• a possibilidade de revogação consensual por decisão dos sócios

Em comparação com estes recursos legais, a retirada é a medida mais branda, uma vez que não leva ao término da participação, mas apenas afeta a função de gestão.

As suas vantagens com apoio jurídico

A retirada do poder de gestão está frequentemente associada a tensões jurídicas e económicas significativas dentro da sociedade. Afeta não só a distribuição interna do poder, mas também pode ter consequências graves para a gestão, responsabilidade e impacto externo.

Sem acompanhamento jurídico, existem riscos de erros processuais que podem levar à ineficácia da medida. Além disso, a avaliação de um “motivo importante” requer uma ponderação jurídica cuidadosa para evitar disputas prolongadas e dispendiosas.

Com o apoio de um advogado, tais riscos podem ser evitados de forma direcionada, porque preparamos o processo de forma juridicamente segura, salvaguardamos os interesses de todos os envolvidos e criamos uma solução que seja sustentável tanto do ponto de vista jurídico como económico.

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FAQ – Perguntas frequentes