Члан друштва са ограниченом одговорношћу (GmbH)

Члан друштва са ограниченом одговорношћу (GmbH) је физичко или правно лице које држи удео у друштву са ограниченом одговорношћу. Овај статус члана може настати оснивањем GmbH-а, стицањем постојећег удела, повећањем капитала, наслеђивањем или другим ваљаним правним следбеништвом. Удео даје чланска права, имовинска права и обавезе. Правно уређење произлази из аустријског Закона о GmbH (GmbHG), који обавезујуће уређује структуру, права и обавезе чланова друштва.

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Положај члана друштва у GmbH-у

Члан друштва се налази у центру GmbH-а, јер кроз своје учешће добија како утицај на одлуке, тако и економска потраживања. Иако је GmbH самостално правно лице, чланови друштва у великој мери одређују правац пословања предузећа.

Члан друштва не одлучује о свакодневном пословању, али учествује у доношењу темељних одлука. Посебно су важне одлуке о годишњем финансијском извештају, расподели добити или именовању директора.

Што је већи преузети основни улог, то је већа тежина гласа, осим ако закон или друштвени уговор не садрже другачије правило о праву гласа. Тако настаје јасна повезаност између капитала и контроле.

Друштвени уговор и регистар привредних субјеката

Правну основу GmbH-а чини друштвени уговор, који се мора сачинити у форми нотарског акта. Њиме се утврђују фирма, седиште, предмет пословања, основни капитал, основни улози, удели и унутрашња правила. Код једночланог GmbH-а не постоји друштвени уговор, већ изјава о оснивању.

GmbH настаје тек уписом у регистар привредних субјеката. Од тог тренутка је самостално правно лице. Може самостално стицати права, закључивати уговоре, тужити и бити тужена и имати сопствену имовину. За дугове друштва по правилу одговара сама GmbH својом имовином.

Разграничење у односу на директора

Члан друштва учествује у GmbH-у и првенствено остварује управљачка и имовинска права. Насупрот томе, директор управља предузећем у свакодневном пословању и заступа GmbH према трећим лицима. Обе улоге могу бити сједињене у једној особи, али правно нису идентичне. Док члан друштва одлучује о начелним питањима, директор преузима текуће вођење послова и за то сноси сопствене законске обавезе.

Учешће у основном капиталу

Учешће у основном капиталу представља основу статуса члана друштва. Основни капитал GmbH-а у Аустрији мора износити најмање € 10.000,-. Састоји се од основних улога појединачних чланова. Основни улог једног члана мора износити најмање € 70,-.

Основни капитал се састоји од свих улога и представља финансијски темељ GmbH-а. Он првенствено служи заштити поверилаца, јер показује којим минималним капиталом друштво располаже.

Удео у друштву је притом централна правна позиција члана друштва. Он обједињује сва права и обавезе и чини правну везу са друштвом. Висина учешћа директно утиче на право гласа и расподелу добити, ако друштвени уговор не предвиђа другачије.

Преузимањем удела настаје и статус члана друштва. Улог мора, у складу са законским одредбама и друштвеним уговором, бити уплаћен. Ако члан не уплати доспели улог, GmbH може захтевати уплату и остварити последице кашњења и покренути законски поступак кадуцирања.

Код кадуцирања губи се удео члана који касни, ако ни после опомене и накнадног рока не плати. Губитак удела не укида аутоматски преостале обавезе плаћања. Друштво и даље може потраживати неизмирене износе, у мери у којој закон то дозвољава.

Права члана GmbH-а

Члан друштва има обимна права која му осигуравају како утицај, тако и економске користи. Ова права настају аутоматски учешћем у GmbH-у и заштићена су законом.

У најважнија права спадају:

• Учешће на скупштини чланова друштва
• Право гласа при доношењу одлука
• Право на учешће у добити
• Право на информисање о друштву

Посебно је одлучујуће право гласа према члану 39. GmbHG-а, јер оно представља централну могућност за сукреирање пословних одлука. Тиме контрола над друштвом на крају остаје у рукама чланова друштва.

Члан друштва не сме у свакој сопственој ствари да гласа. Забрана гласања долази у обзир ако се одлука непосредно односи на његово разрешење од одговорности, ослобађање од обавезе, покретање или окончање спора против њега или на правни посао између њега и GmbH-а. Забрана гласања спречава да члан користи своју гласачку моћ за решавање сопствених сукоба интереса.

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Управљачка права члана друштва

Управљачка права осигуравају утицај члана друштва на GmbH. Она се пре свега односе на темељне одлуке и јасно се разликују од текућег вођења послова.

Најважнији инструмент је скупштина чланова друштва, на којој чланови остварују своја права. Тамо се одлучује о кључним питањима која се тичу будућности друштва.

Одлучивање се врши према § 39 GmbHG, ако закон или друштвени уговор не предвиђају строжије правило, обичном већином датих гласова. Сваких € 10,- преузетог основног улога даје један глас, при чему се износи испод € 10,- не рачунају. Тиме висина преузетог основног улога непосредно одређује гласачку тежину члана. Друштвени уговор може предвидети другачија правила гласања, али сваки члан мора имати најмање један глас.

Управљачка права се могу поделити у неколико области:

• Права на сууправљање као што су учешће и право гласа
• Права на информисање и увид ради контроле друштва
• Мањинска права за заштиту мањих удела

Права на сууправљање омогућавају гласање о важним темама као што су расподела добити или именовање директора. Истовремено, права на информисање и увид осигуравају приступ битној документацији и економским подацима друштва.

Сваки члан има право да се информише о пословима GmbH-а. То обухвата обавештења на генералној скупштини, право говора и постављања питања, као и увид у књиге и документа друштва. Према § 22 GmbHG, члан може у року од четрнаест дана пре скупштине за проверу годишњег обрачуна или пре истека рока за писмено гласање извршити увид у књиге и документа.

Чак ни мањински чланови друштва нису без права. Они задржавају право учешћа, гласања, добијања информација и увида и онда када сами не могу спречити одлуке. Поред тога, могу тражити судску контролу одлука ако постоји релевантна грешка у сазивању, гласању, садржају или већини. Друштвени уговор може додатно штитити мањинске чланове, на пример условима сагласности, правом вета, повећаним већинама или посебним обавезама информисања.

Неисправне одлуке чланова друштва

Одлука чланова може бити правно оспорива ако је генерална скупштина погрешно сазвана, члан није могао уредно учествовати, гласови су погрешно пребројани, забрана гласања је прекршена или одлука крши закон, друштвени уговор или обавезу лојалности. У таквим случајевима погођени члан мора брзо реаговати. Судско оспоравање одлуке чланова је према § 41 GmbHG у начелу везано за месечни рок. Ко прихвати погрешну одлуку или касно реагује, ризикује да одлука остане важећа упркос недостатку.

Посебно су релевантне одлуке о именовању директора, разрешењу директора, расподели добити, измени статута, капиталним мерама, преносу удела, искључењу члана и престанку GmbH-а. Управо код ових одлука грешке непосредно утичу на контролу, имовину и односе моћи у друштву.

Имовинска права члана друштва

Имовинска права се односе на економску корист од учешћа. Она осигуравају да члан друштва учествује у успеху GmbH-а.

У центру је право на добит. Ако друштво оствари вишак, чланови друштва га могу добити сразмерно свом уделу.

Основна имовинска права су:

• Право на учешће у добити
• Право на удео у ликвидационом остатку

Право на добит уређује § 82 GmbHG. Док GmbH постоји, чланови имају право на билансирану добит, уколико она није искључена из расподеле друштвеним уговором или ваљаном одлуком чланова. Ако у друштвеном уговору нема другачијег правила, билансирана добит се расподељује према односу уплаћених основних улога. Фиксна камата на улог члана не сме се уговорити нити исплатити.

Забрана недозвољених исплата члановима друштва

Чланови друштва не смеју имовину GmbH-а третирати као приватну имовину. Исплате су дозвољене само ако се заснивају на ваљаном правном основу, на пример на одлуци о расподели добити, уговору под тржишним условима или уредном повраћају.

Исплата је недозвољена ако умањује имовину друштва у корист члана без равноправне противуслуге. Погођени члан мора вратити недозвољену исплату. Поред тога, директори могу одговарати ако су исплату изазвали или дозволили.

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Обавезе члана GmbH-а

Поред права, постоје и јасне обавезе које сваки члан друштва мора испунити. Ове обавезе осигуравају функционалност друштва и штите остале учеснике.

Најважнија обавеза је уплата уговореног улога према члану 63. GmbHG-а. Без ове уплате друштву недостаје неопходна финансијска основа.

У кључне обавезе спадају:

• Уплата преузетог основног улога
• Поштовање одредби друштвеног уговора

Поред тога, друштвени уговор може, у складу са § 72 GmbHG, предвидети обавезу доплате. Таква обавеза постоји само ако је ваљано уређена у друштвеном уговору. Друштвени уговор мора одредити да ли се доплате могу захтевати, у ком обиму су дозвољене и по ком поступку се чланови позивају на уплату. Без основа у друштвеном уговору не постоји општа обавеза да се, поред преузетог основног улога, уплаћује додатни капитал.

Последице неплаћања

Ако члан друштва не уплати свој преузети улог упркос позиву, GmbH му након законом предвиђеног накнадног рока може запретити искључењем из друштва. Ако уплата и даље изостане, члан друштва може бити искључен. Овај поступак се назива кадуцирање. Погођени члан друштва тиме губи своја права из удела у друштву, али под одређеним околностима и даље одговара за неплаћене износе.

Дужност лојалности према друштву

Обавеза лојалности обавезује чланове на лојално понашање према GmbH-у. Члан не сме своја права користити искључиво у своју корист ако тиме настаје штета за друштво. Уместо тога, мора узети у обзир интересе GmbH-а.

Обавеза лојалности конкретно обавезује члана да своја права гласа користи лојално, да не злоупотребљава поверљиве информације GmbH-а, да друштву не наноси намерну штету и да саучеснике не оштећује злоупотребом права. У спору међу члановима, обавеза лојалности зато ограничава моћ већине, блокирајуће понашање и себичне посебне погодности.

Сам члан друштва не подлеже аутоматски свеобухватној законској забрани конкуренције као директор. Међутим, конкурентско понашање може бити недозвољено ако крши друштвени уговор, обавезе поверљивости или корпоративноправну обавезу лојалности. Одлучујуће није само постојање конкуренције, већ да ли члан штети GmbH-у, злоупотребљава пословне прилике GmbH-а или користи поверљиве информације.

Пренос и промена удела у друштву

Удео у GmbH-у може се, у складу са § 76 GmbHG, продати, поклонити, наследити или пренети у оквиру реструктурирања. Пренос међу живима у Аустрији се врши уступањем удела и захтева законом прописану форму нотарског акта. Без поштовања форме стицалац не постаје ваљано члан друштва.

Друштвени уговор може предвидети додатна ограничења. Дозвољени су услови сагласности, права првенства куповине, права преузимања, права на заједничку продају и обавезе заједничке продаје. Таква правила спречавају да нежељена особа без контроле уђе у GmbH.

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Одговорност и ризици за чланове друштва

Ограничена одговорност је централна карактеристика GmbH-а. У начелу, члан одговара само својим улогом, а не својом приватном имовином. Ризик остаје тиме ограничен на учешће. Повериоци GmbH-а приступају имовини друштва. Приватна имовина самог члана остаје заштићена, све док не постоји сопствени основ одговорности.

Сам члан не одговара лично за дугове друштва само зато што GmbH не плаћа своје обавезе. Његов економски ризик лежи у губитку учешћа и у обавези извршења преузетог улога. Лична имовина постаје релевантна тек ако постоји сопствени основ одговорности. Такав основ одговорности постоји код неуплаћеног улога, обавезе враћања због забрањеног повраћаја улога, личног јемства, личне гаранције, сопственог наношења штете или додатне функције директора.

Повериоци GmbH-а не могу самог члана друштва лично теретити само зато што GmbH не плаћа своје дугове. Лична имовина постаје релевантна тек ако постоји сопствени основ одговорности. Такав основ одговорности постоји код неуплаћеног улога, обавезе враћања због забрањеног повраћаја улога, личног јемства, личне гаранције, сопственог наношења штете или додатне функције директора.

Улоге чланова друштва у пракси

Права и ризици члана друштва у великој мери зависе од тога коју улогу има унутар GmbH-а. Одлучујући су висина учешћа, тежина гласа, утицај на управљање и додатне функције.

• Једини члан друштва: Једно лице држи све уделе. Може самостално доносити одлуке чланова, али их мора уредно документовати.
• Мањински члан друштва: Члан не може самостално наметнути уобичајене одлуке већине. Штити се правима на информације, правима увида, контролом одлука и посебним правима из друштвеног уговора.
• Већински члан друштва: Члан може одређивати уобичајене одлуке, али остаје везан законом, друштвеним уговором, забранама гласања и обавезом лојалности.
• Доминирајући члан друштва: Члан може, због већине гласова или стварне моћи утицаја, обликовати друштво. Његове одлуке ипак морају поштовати GmbH и остале чланове.
• Члан-директор: Члан је истовремено и директор. Зато, поред обавеза члана, носи и органске обавезе, обавезе вођења књига, обавезе подношења предлога за стечај и ризике одговорности као директор.
• Тихи члан: Тихи члан није члан GmbH-а у корпоративноправном смислу. Он не држи удео у GmbH-у, већ учествује у носиоцу предузећа облигационо или у оквиру права друштава.
• Правно лице као члан: И GmbH, AG, приватна фондација, задруга или удружење могу држати уделе у GmbH-у.

Иступање члана друштва из GmbH-а

Статус члана не престаје пуком жељом или усменом изјавом. Члан иступа ако се његов удео ваљано пренесе, ако се удео повуче, ако се примени клаузула о преузимању или искључењу уређена друштвеним уговором, ако удео пређе наслеђивањем или ако се друштво распусти и ликвидира.

Посебно су конфликтни искључење, повлачење удела и принудно уступање. Такве мере захтевају чврст законски или уговорни основ. Зато друштвени уговор треба прецизно да уреди када члан мора иступити, како се удео вреднује, када накнада доспева и да ли су дозвољене рате.

У спору међу члановима највећи ризици настају због блокираних одлука, ускраћених информација, нејасних права гласа, недозвољених извлачења, конкурентског понашања и спора око вредновања удела. Уредан друштвени уговор смањује ове ризике јер конкретно утврђује правила одлучивања, права прече куповине, права преузимања, накнаду, поверљивост, ограничења конкуренције и решавање спорова.

Ваше предности уз адвокатску подршку

Правни положај члана друштва повезује имовину, контролу, одговорност и потенцијал за конфликт. Чак и мале грешке могу довести до финансијских недостатака или сукоба унутар друштва.

Правовремено правно саветовање ствара јасноћу и спречава типичне проблеме. Оно помаже да се права циљано користе и ризици избегну.

Конкретне предности адвокатске подршке су:

• Јасно обликовање друштвених уговора и учешћа
• Сигурно остваривање права чланова друштва
• Избегавање ризика личне одговорности

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације

Често постављана питања – FAQ

Изаберите жељени термин сада:Бесплатне прве консултације